一、什么是商標(biāo)侵權(quán)

商標(biāo)法第五十二條第一項(xiàng)規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的行為，屬于侵權(quán)。因此，對(duì)商標(biāo)相同或者近似的判斷，是認(rèn)定此類侵權(quán)行為的關(guān)鍵環(huán)節(jié)之一。

《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《若干解釋》）第九條對(duì)商標(biāo)相同和近似作出了具體規(guī)定。商標(biāo)法第五十二條第（一）項(xiàng)規(guī)定的商標(biāo)相同，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，二者在視覺上基本無差別?！度舾山忉尅返诰艞l第二款規(guī)定，商標(biāo)法第五十二條第（一）項(xiàng)規(guī)定的商標(biāo)近似，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對(duì)商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來源與原告注冊(cè)商標(biāo)的商品有特定的聯(lián)系。

二、商標(biāo)侵權(quán)案中如何判斷相同或近似

在認(rèn)定商標(biāo)相同或者相近時(shí)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以相關(guān)公眾一般注意力的標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)注商標(biāo)的整體給消費(fèi)者的感受，同時(shí)要比對(duì)商標(biāo)的主要部分，并將被控侵權(quán)商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)隔離比對(duì)。本案中以相關(guān)消費(fèi)者和經(jīng)營(yíng)者的公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，在比對(duì)對(duì)象隔離的狀態(tài)下對(duì)比本案中注冊(cè)商標(biāo)與涉嫌侵權(quán)的商標(biāo)，二者不論在商標(biāo)的主要部分即文字的字形、讀音、含義；圖形的構(gòu)圖、顏色；還是各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)上均存在明顯差別，并不構(gòu)成近似。因此，被告在相同商品上使用“伊芬＋圖形”商標(biāo)并不構(gòu)成對(duì)原告“伊芳＋圖形”注冊(cè)商標(biāo)的侵權(quán)。

另外，判斷商標(biāo)近似中的注冊(cè)商標(biāo)顯著性和知名度也是一個(gè)重要要素。根據(jù)商標(biāo)法第九條的規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著特征，便于識(shí)別。顯著性，又稱為識(shí)別性，是指將商標(biāo)使用于商品或其包裝以及服務(wù)上時(shí)，能夠引起一般消費(fèi)者的注意，并憑此與其他商品或者服務(wù)相區(qū)別。商標(biāo)的顯著性，是注冊(cè)商標(biāo)的構(gòu)成要件，是對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的重要方面。對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)來說，應(yīng)當(dāng)都具有顯著性，但實(shí)踐中，商標(biāo)的顯著性仍舊存在強(qiáng)弱不同之分。有的商標(biāo)設(shè)計(jì)獨(dú)創(chuàng)性很強(qiáng)，給消費(fèi)者的印象較為深刻，這種情況下對(duì)被控商標(biāo)是否存在“搭便車”的嫌疑很容易認(rèn)定。而對(duì)于顯著性弱的商標(biāo)，指控他人商標(biāo)與自己商標(biāo)近似就相對(duì)難以判斷。本案中，考慮到原告商標(biāo)的注冊(cè)時(shí)間不長(zhǎng)，在同行業(yè)中并不享有較高知名度，給消費(fèi)者的印象也不深刻，相關(guān)公眾以一般注意力不容易將原、被告商標(biāo)進(jìn)行混淆，因此，不能認(rèn)定被告侵權(quán)。