一、怎樣認定商標侵權行為？

一般地，構成侵權行為必須具備四個要件：一是有違法行為存在；二是有損害事實發(fā)生；三是違法行為與損害事實之間有因果關系；四是行為人主觀上必須有過錯。商標侵權行為是一種特殊的民事侵權行為。因此，認定商標侵權行為無疑要考慮上述四個基本要件。同時，還應充分注意到商標侵權行為自身的特殊性。

（一）有違法行為存在

行為的違法性是指行為人實施的行為違反了《商標法》、《商標法實施條例》及其他有關法律的規(guī)定，即發(fā)生了行為人未經(jīng)商標注冊人的許可，擅自在相同商品或類似商品上使用了與他人注冊商標相同或近似的商標，或妨礙商標注冊人行使商標專用權的行為。商標違法行為的存在是侵權行為構成的前提條件。

（二）有損害事實發(fā)生

損害事實在商標侵權行為中是一個具有特殊性的條件。至于損害事實，可以是物質(zhì)損害，也可以是非物質(zhì)損害。物質(zhì)損害是造成商標注冊人在經(jīng)濟利益上的減少、消滅。非物質(zhì)損害是因侵犯商標專用權而致使權利人的商品信譽、企業(yè)形象被損毀、貶低。非物質(zhì)的損害是無形的，并且當時是無法計算的，但終歸導致權利人財產(chǎn)利益的減損。在實踐中，對物質(zhì)損害的認定應由被侵權人舉證，而對于非物質(zhì)損害的認定，舉證卻是非常難的，因此無需被侵權人舉證。只要有違法行為的存在，便認定為有非物質(zhì)損害，被侵權人即可要求停止侵害。

（三）違法行為與損害事實之間有因果關系

損害事實不同，形成的因果關系也不同。侵犯商標專用權的違法行為造成了損害事實的客觀存在，則違反行為與損害事實形成因果關系。例如某種假冒名牌的酒，質(zhì)量很差，消費者飲用后，會誤認為某種名牌酒的質(zhì)量下降了。這就是侵權行為與損害后果之間有因果關系。如果損害事實的發(fā)生是因為其他原因所致，則不構成商標侵權行為的構成要件。

（四）行為人的主觀過錯

新《商標法》將原法第38條第（2）項“銷售明知是侵犯注冊商標專用權的商品”的“明知”刪除，即取消了認定此行為侵權的主觀構成要件，確認適用“無過錯責任”原則。也就是說無論侵權人主觀上故意或過失，都應承擔法律責任。

二、認定商標侵權行為應注意什么？

（一）注冊商標的專用權，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。

在對被控侵權對象與注冊商標及注冊商標核定使用的商標進行比較時，一是要以原告商標注冊證書上記載的注冊商標和商品為準，而不能以實際使用的商標和該商標實際使用的商品為準；二是必須從商標和該商標所使用的商品兩個方面進行比較，而不能僅就商標或者僅就商標所使用的商品進行比較.

（二）商標相同或近似的認定

（1）商標相同或近似的定義:所謂商標相同，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，二者在視覺上基本無差別。所謂商標近似，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結構相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標有特定的聯(lián)系。

（2）認定商標相同或近似應遵循的原則：

一是以相關公眾的一般注意力為準。所謂相關公眾，是指與商標所標識的某類商品或者服務有關的消費者與前述商品或者服務的營銷有密切關系的其他經(jīng)營者。這就是說，相關公眾包括兩部分。這兩部分公眾中，涉及任何一部分人都是法律規(guī)定的相關公眾，不是兩部分人都涉及才構成《商標法》所稱的相關公眾。

二是既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應當在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進行。三是判斷商標是否近似，應當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度。

（三）類似商品、服務以及商品與服務類似的認定

（1）定義:類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關公眾一般認為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。類似服務，是指服務的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面，或者相關公眾一般認為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務。商品與服務類似，是指商品和服務之間存在特定聯(lián)系，容易使相關公眾混淆。

（2）商品、服務類似的判斷標準:認定商品或者服務是否類似，應當以相關公眾對商品或者服務的一般認識綜合判斷；《商標注冊用商品和服務國際分類表》、《類似商品和服務區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務的參考。