1.不同組織形式的私募基金特點應(yīng)適用于何種投資業(yè)務(wù)類型

按照組織形式的不同，私募基金可以劃分為契約型基金、合伙型基金、公司型基金。根據(jù)不同組織形式私募基金的特點，《指引》包括三個組成部分，即 1 號《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》（簡稱《契約型基金合同指引》）、 2 號《合伙協(xié)議必備條款指引》和 3 號《公司章程必備條款指引》，分別適用于契約型基金、合伙型基金和公司型基金。一般而言，契約型基金具有標(biāo)準(zhǔn)化、設(shè)立簡便、份額轉(zhuǎn)讓便利等優(yōu)勢，對于決策效率要求較高的證券投資基金會優(yōu)先選擇這一組織形式；合伙型基金可以享受地區(qū)化的稅收減免和“先分后稅”的稅收政策，并且工商確權(quán)清晰，較適合股權(quán)投資基金；公司型基金具有投資者參與基金治理和投資決策程度高，法律保障充分等優(yōu)勢，實踐中一些國有性質(zhì)的基金傾向于采用此種組織形式。

從目前整體來看，如果基金管理人已經(jīng)取得了中國基金業(yè)協(xié)會的私募基金管理人登記，同時當(dāng)基金具有一定規(guī)模時（一般在 1 億元以上時），基于契約型基金明顯的避稅優(yōu)勢和資金托管閉環(huán)運作的特點，大部分基金都會選擇契約型基金這一組織形式。
2.指引中有明確要求的內(nèi)容進(jìn)行的調(diào)整或變動
《契約型基金合同指引》第七條指出：在不違反《基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》以及相關(guān)法律法規(guī)的前提下，基金合同當(dāng)事人可以根據(jù)實際情況約定本指引規(guī)定內(nèi)容之外的事項。本指引某些具體要求對當(dāng)事人確不適用的，當(dāng)事人可對相應(yīng)內(nèi)容做出合理調(diào)整和變動。與公募基金面向不特定公眾且適用較為嚴(yán)格的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)不同，私募基金僅面向特定人士募集，不會對社會公眾產(chǎn)生直接影響，為此，監(jiān)管思路上一般采取適度監(jiān)管的態(tài)度?！吨敢窙]有采用固化的標(biāo)準(zhǔn)合同文本，而是通過指引的方式對基金合同進(jìn)行規(guī)范，目的就是在實現(xiàn)保護(hù)投資者權(quán)益和規(guī)范行業(yè)秩序的基礎(chǔ)上，給予私募基金適當(dāng)?shù)淖灾螜?quán)力。

值得注意的是，當(dāng)事人的調(diào)整和變動應(yīng)在“合理”范圍內(nèi)，而且這種調(diào)整和變動并非沒有限制。當(dāng)事人對相應(yīng)內(nèi)容做出合理調(diào)整和變動的，《契約型基金合同指引》要求：管理人應(yīng)在《風(fēng)險揭示書》中向投資者進(jìn)行特別揭示，并在基金合同報送中國基金業(yè)協(xié)會備案時出具書面說明。
3.基金備案對契約型基金合同生效以及基金設(shè)立的必要前提

基金業(yè)協(xié)會不對私募基金的設(shè)立進(jìn)行事前審查，私募基金備案不影響基金合同的效力以及基金的設(shè)立。如當(dāng)事人之間未作出特殊約定，私募基金合同自簽署之日起成立并生效?！镀跫s型基金合同指引》第十五條指出：基金合同中應(yīng)約定私募基金在中國基金業(yè)協(xié)會完成備案后方可進(jìn)行投資運作。我們認(rèn)為，這一規(guī)定可能是基于以下兩個方面的考慮：

其一，基金備案所需時間較短，對私募基金的運作一般不會產(chǎn)生較大影響；

其二，這一要求可以加強對私募基金的監(jiān)管，而且有利于保護(hù)投資者的利益。

當(dāng)然，這一條款在實踐操作中是否具有可行性，如是否會因此而阻礙投資交易的高效率進(jìn)行，又如當(dāng)基金違反這一規(guī)定時是否就應(yīng)該給予實質(zhì)性處罰，這些情況都是該法規(guī)在未來實際運作時需要解決的問題。
4.契約型基金中基金托管人的合同當(dāng)事人
《契約型基金合同指引》第六條指出：私募基金進(jìn)行托管的，私募基金管理人、基金托管人以及投資者三方應(yīng)當(dāng)共同簽訂基金合同。該項規(guī)定與通常意義上的基金委托托管人進(jìn)行托管，托管人直接向基金承擔(dān)責(zé)任的做法有明顯差別。我們認(rèn)為，這一規(guī)定體現(xiàn)了契約型私募基金的基本特征，而且是這一組織形式的突出優(yōu)勢之一。

契約型基金不具備法律主體資格，缺乏明確的內(nèi)部治理機構(gòu)，規(guī)定基金托管人作為基金合同當(dāng)事人，能夠設(shè)置一個資金流向的監(jiān)管者，從而防止出現(xiàn)資金被管理人挪用的情況；同時，將托管人與管理人并列，不僅增加了托管人對基金運行進(jìn)行監(jiān)管的權(quán)力，也讓托管人承擔(dān)起必要的責(zé)任和義務(wù)，最終使得契約型私募基金的運行在管理人、托管人和投資人之間實現(xiàn)相互制衡與動態(tài)平衡。
5.基金管理人通過委托投資顧問不能免于承擔(dān)相關(guān)責(zé)任
《契約型基金合同指引》第二十三條指出：私募基金管理人聘用第三方機構(gòu)擔(dān)任投資顧問的，應(yīng)當(dāng)通過投資顧問協(xié)議明確約定雙方權(quán)利義務(wù)和責(zé)任。但是，私募基金管理人不得因這種委托而免去其作為基金管理人的各項職責(zé)。

同時還需要明確指出：基金合同中已訂明投資顧問的，應(yīng)列明以下事項：
（1）因私募基金管理人聘請投資顧問對合同各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響的情況說明及相關(guān)糾紛解決機制；
（2）在風(fēng)險揭示書中特別揭示與投資顧問相關(guān)的各類風(fēng)險事項并由私募基金管理人、投資者等當(dāng)事人簽字確認(rèn)。
6.私募基金運作期間投資者申購和贖回的金額的限制

《契約型基金合同指引》第十七條指出：投資者在私募基金存續(xù)期開放日購買私募基金份額的，購買金額應(yīng)不低于 100 萬元人民幣且符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，已持有私募基金份額的投資者在資產(chǎn)存續(xù)期開放日追加購買基金份額的除外。投資者持有的基金資產(chǎn)凈值高于 100 萬元時，可以選擇部分贖回基金份額，投資者在贖回后持有的基金資產(chǎn)凈值不得低于 100 萬元，投資者申請贖回基金份額時，其持有的基金資產(chǎn)凈值低于 100 萬元的，必須選擇一次性贖回全部基金份額。