一、什么是緊急避險
根據(jù)刑法第21條的規(guī)定，緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發(fā)生的危險，不得已給另一較小合法權益造成損害的行為?？购閾岆U采取的分洪措施是緊急避險的適例。緊急避險不負。
緊急避險的本質是避免現(xiàn)實危險，保護較大合法權益。緊急避險的客觀特征是，在法律所保護的權益遇到危險而不可能采取其他措施予以避免時，不得已損害另一較小合法權益來保護較大的合法權益。緊急避險的主觀特征是，認識到合法權益受到危險的威脅，出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他合法權利免受正在發(fā)生的危險的目的，而實施避險行為?？梢?，緊急避險行為雖然造成了某種合法權益的損害，但聯(lián)系到具體事態(tài)來觀察，從行為的整體來考慮，該行為根本沒有社會危害性，也根本不符合任何犯罪的構成要件。
二、避險過當如何處罰
避險行為超過必要限度造成不應有的損害的，成立避險過當。避險過當不是獨立的罪名，故不能定避險過當罪，也不能定避險過當致人重傷罪、避險過當致人死亡罪等罪名。避險行為符合何種犯罪的構成要件，就認定為何種犯罪。對于避險過當?shù)?，應當酌情減輕或者免除處罰。緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。在刑法理論上，把緊急避險超過必要限度而造成不應有的危害的行為，稱為避險過當。避險過當不是一個罪名，在追究其刑事責任時，應當在確定其罪過形式的基礎上，以其所觸犯的我國刑法分則有關條文定罪量刑。在避險過當?shù)淖镞^形式中，大多數(shù)是疏忽大意的過失，在少數(shù)或個別情況下，可能由間接故意或過于自信的過失構成避險過當。由于避險過當在主觀上是出于保全合法權益的動機和目的，在客觀上發(fā)生在緊迫的情況下。因此，對于避險過當應當減輕或者免除處罰。
