一、聚眾斗毆罪的成立要件

1、聚眾斗毆罪與因民事糾紛而發(fā)生的一般斗毆或者結(jié)伙械斗的行為的界限。二者在互相毆斗的形式上很相似，但有本質(zhì)的區(qū)別。后者一般是事出有因，不具有爭(zhēng)霸一方、報(bào)復(fù)他人、尋求刺激等犯罪動(dòng)機(jī)，其行為沒有對(duì)社會(huì)公共秩序構(gòu)成威脅，所以不能以聚眾斗毆罪定罪。

2、聚眾斗毆罪屬于行為犯。只要實(shí)施了聚眾斗毆的行為，首要分子和積極參加者即構(gòu)成聚眾斗毆罪。但是情節(jié)顯著輕微，危害不大的，則不應(yīng)按犯罪處理。要注意以下幾點(diǎn)：

（1）如何理解“聚眾”。聚眾就是拉幫結(jié)伙，人數(shù)達(dá)三人以上。對(duì)斗毆雙方均有聚眾斗毆故意的，只要一方達(dá)到三人以上的，對(duì)雙方均應(yīng)認(rèn)定聚眾斗毆，但沒有聚眾斗毆故意的一方，不當(dāng)認(rèn)定聚眾斗毆。如沒有聚眾故意的一方造成對(duì)方重傷、死亡構(gòu)成犯罪的，按照法律規(guī)定定罪處罰。

（2）如何認(rèn)定聚眾斗毆的首要分子和其他積極參加者。聚眾斗毆首要分子是指聚眾斗毆的組織者、策劃者、糾集者、指揮者；積極參加者是指在聚眾斗毆中發(fā)揮主要作用或者在斗毆中直接致死、致傷他人者。在幕后起組織、策劃、指揮作用或在聚眾及準(zhǔn)備斗毆中行為積極并起重要作用的，不論其是否直接實(shí)施斗毆行為，應(yīng)認(rèn)定為首要分子或積極參加者。

（3）如何理解聚眾斗毆中“人數(shù)多、規(guī)模大、社會(huì)影響惡劣”。“人數(shù)多、規(guī)模大、社會(huì)影響惡劣”是指參加聚眾斗毆的人數(shù)達(dá)十人左右，或者斗毆場(chǎng)所涉及多或者斗毆持續(xù)時(shí)間較長(zhǎng)，或者聚眾斗毆行為在當(dāng)?shù)卦斐蓯毫佑绊?、民憤較大的情形。

（4）如何掌握社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂的程度。造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂是指人們的生活、工作、學(xué)習(xí)、教育、科研等秩序受到破壞，造成學(xué)校停課、商店停業(yè)、停工，交通嚴(yán)重阻塞，公共秩序嚴(yán)重混亂等等。

（5）如何理解“持械聚眾斗毆”?！俺中怠笔侵冈诰郾姸窔惺褂闷餍祷驍y帶器械且主觀上有使用的企圖，但實(shí)際未使用的，這里的“器械”包括：治安管制刀具以及支、棍棒等足以致人傷亡的工具。參與預(yù)謀持械聚眾斗毆的，構(gòu)成聚眾斗毆罪的，應(yīng)認(rèn)定為持械聚眾斗毆。在聚眾斗毆中，斗毆一方持械而另一方未持械的，對(duì)持械一方依照上述第二款的規(guī)定認(rèn)定是否屬于持械聚眾斗毆；對(duì)未持械一方不應(yīng)認(rèn)定為持械聚眾斗毆。

二、聚眾斗毆是否存在未遂

對(duì)于聚眾斗毆罪是否存在未遂的形態(tài)，理論界有兩種截然相反的觀點(diǎn)：

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，聚眾斗毆罪是行為犯，只要一著手實(shí)施犯罪就構(gòu)成既遂，不存在未遂的問題；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，聚眾斗毆罪的法定犯罪行為由“聚眾”和“斗毆”兩個(gè)行為構(gòu)成，當(dāng)行為人在聚眾斗毆的故意下著手實(shí)施聚眾行為時(shí)，就已經(jīng)開始著手實(shí)施法定的犯罪行為，只有完成了聚眾行為并著手實(shí)行斗毆行為時(shí)，才構(gòu)成聚眾斗毆罪的既遂，如果僅僅實(shí)施了聚眾行為就因意志以外原因而終止，應(yīng)屬于犯罪未遂。

筆者認(rèn)為，在聚眾斗毆罪中，聚眾行為不是該罪的實(shí)行行為，只有斗毆行為才是本罪的實(shí)行行為。由于斗毆行為一經(jīng)實(shí)施即會(huì)對(duì)社會(huì)公共秩序造成直接的嚴(yán)重的損害，因此，行為人一經(jīng)著手實(shí)施該行為，即構(gòu)成既遂。

這樣，在本罪中，也就不可能存在未遂的停止形態(tài)。

同時(shí)，由于聚眾行為是斗毆行為的預(yù)備行為，因此，在斗毆行為實(shí)行之前如果行為人事先實(shí)行了聚眾行為，在該行為實(shí)行的過程中，可以存在犯罪的預(yù)備形態(tài)和中止形態(tài)。