一、怎么認(rèn)定非法經(jīng)營同類營業(yè)罪
1、客體要件
本罪侵犯了國有公司、企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)益以及國家對公司的管理制度。
2、客觀要件
本罪在客觀方面要滿足以下要件:
(1)自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營業(yè)務(wù)。
既可以是為自己經(jīng)營,又可以是為他人經(jīng)營,還可以是既為自己經(jīng)營又為他人經(jīng)營,具備其中之一的,即可構(gòu)成本罪。
(2)自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營的營業(yè)與自己所任職的公司、企業(yè)的營業(yè)屬于同一種類。
(3)為自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營與自己所任職公司、企業(yè)同類營業(yè)的過程中利用了職務(wù)便利。
(4)自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),獲取了非法利益,并且達(dá)到了數(shù)額巨大。
3、主體要件
本罪的主體是特殊主體,即國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理,所謂國有公司、企業(yè)是指國有資本占主體的公司、企業(yè),所謂董事,是由股東選舉產(chǎn)生的,對內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務(wù),對外代表公司的常設(shè)性執(zhí)行機構(gòu)的成員。所謂經(jīng)理,是公司董事會聘任的主持日常管理工作的高級職員。
4、主觀要件
本罪在主觀方面必須出于故意,并且具有獲取非法利益的目的。即明知自己或為他人所經(jīng)營的業(yè)務(wù)與自己所任職公司、企業(yè)經(jīng)營的業(yè)務(wù)屬于同類,出于非法謀取利益,仍決意進(jìn)行經(jīng)營。過失不能構(gòu)成本罪。
二、認(rèn)定非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的標(biāo)準(zhǔn)是什么
1、認(rèn)定非法經(jīng)營同類營業(yè)罪,重在認(rèn)定非法經(jīng)營同類營業(yè)行為,包括以下情形:
(1)自己經(jīng)營。
有的是以私人名義另行注冊公司經(jīng)營,有的是以親人名義但實際是公司、企業(yè)董事、經(jīng)理自行經(jīng)營,還有的是在他人經(jīng)辦的公司、企業(yè)中入股進(jìn)行經(jīng)營等。凡是向己獨資或者參與了出資的公司、企業(yè)、不論是否以本人名義,都屬于為自己經(jīng)營。
(2)為他人經(jīng)營。
為他人經(jīng)營包括為其他公司、企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營,是指暗中擔(dān)任他人獨資、出資的公司、企業(yè)的管理人員,為其業(yè)務(wù)進(jìn)行策劃、指揮等。
2、“同類營業(yè)”的認(rèn)定。
同類營業(yè)是指行為人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)相同的營業(yè)。具體是指:
(1)行為人所經(jīng)營的項目被所任職企業(yè)登記的經(jīng)營范圍所包括,不論本企業(yè)是否實際經(jīng)營,因為行為人完全可能為了自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營而故意放棄本企業(yè)的經(jīng)營,使本國有公司、企業(yè)蒙受損失。
(2)所任職企業(yè)實際經(jīng)營了其注冊登記的經(jīng)營范圍以外的項目,而該項目不違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、法規(guī)禁止經(jīng)營的規(guī)定,行為人也利用職務(wù)便利經(jīng)營該項目。因為最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)已明確當(dāng)事人只要不違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定,超越經(jīng)營范圍訂立合同,法院不因此認(rèn)定無效,這就意味著此種情形下所任職企業(yè)的該項目經(jīng)營行為和經(jīng)營利益受到法律保護,行為人利用職務(wù)之便自己經(jīng)營或為他人經(jīng)營該相同項目,就具有違法性,符合非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的特怔。
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