一、怎么認(rèn)定背信損害上市公司利益罪

1、客體要件

本罪侵犯的客體是上市公司及其股東的合法權(quán)益和證券市場的管理秩序。

2、客觀方面

本罪在客觀方面表現(xiàn)為上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務(wù)，利用職務(wù)便利，通過操縱上市公司從事不正當(dāng)、不公平的關(guān)聯(lián)交易等非法手段，致使上市公司利益遭受重大損失的行為。

3、主體要件

本罪主體指上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事不正當(dāng)、不公平的關(guān)聯(lián)交易，致使上市公司利益遭受重大損失的行為。

上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員實施惡意損害上市公司利益的行為，也以本罪論。

4、主觀方面

本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。即行為人明知自己實施的是背信行為，明知自己的行為會對上市公司造成財產(chǎn)上損害的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。

二、背信損害上市公司利益罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是什么

司法實踐中，認(rèn)定背信損害上市公司利益罪應(yīng)該注意區(qū)分罪與非罪，一罪與數(shù)罪的界限。

1、背信損害上市公司利益罪的罪與非罪的界限

正確認(rèn)定背信損害上市公司利益罪，必須劃清其與一般違法行為的界限，在認(rèn)定中，應(yīng)該注意以下三點：

（1）由于經(jīng)濟(jì)活動中存在一定風(fēng)險的客觀使然，若行為主體所實施的行為是在法規(guī)、章程規(guī)定的范圍之內(nèi)，且行為人既沒有濫用權(quán)利，也沒有違背忠實義務(wù)，造成了一定的財產(chǎn)損失，就不能構(gòu)成本罪。若上市公司為謀求高利潤授權(quán)由行為人處理相關(guān)事務(wù)，而自愿甘冒高風(fēng)險，則行為人為其處理風(fēng)險事務(wù)，即使已超出一般依法之事務(wù)處理范圍，亦因本人同意，而可阻卻違法。

（2）本罪屬于結(jié)果犯，即只有行為主體實施背信行為致使公司財產(chǎn)遭受重大損失，實施其他行為及時補(bǔ)救，并沒有使全體財產(chǎn)減少，都不成立本罪。

（3）如果根據(jù)案件事實，確屬情節(jié)顯著輕微危害不大的，沒有對上市公司造成重大財產(chǎn)損失的。應(yīng)根據(jù)刑法13條的規(guī)定，不以犯罪論處，而作為一般違法行為處理。

2、上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司高管實施背信行為該如何定罪處罰的問題

《刑法修正案（六）》第9條第二款規(guī)定：“上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員實施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰?！北M管該款未明確說明“依照前款的規(guī)定定罪量刑”，但是，上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司高管實施背信行為的，實際上是本罪的教唆犯。由于我國刑法沒有獨立的教唆罪，而應(yīng)根據(jù)所教唆的具體犯罪內(nèi)容定性，所以直接以本罪論處，而不需要另訂罪名。

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