一、利用微信“搶紅包”聚賭

當(dāng)前，微信紅包作為移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的產(chǎn)物愈來愈受到社交網(wǎng)絡(luò)的青睞。然而，便捷的社交工具和移動(dòng)支付方式在豐富人們生活的同時(shí)，也為違法犯罪提供了新的空間。實(shí)踐中，行為人利用微信群和微信紅包開設(shè)賭局的違法犯罪行為時(shí)有發(fā)生，因其犯罪成本低、隱蔽性強(qiáng)、傳播速度快等特點(diǎn)，通常會(huì)具有其他案件所不具備的社會(huì)危害性。司法人員在實(shí)踐中對(duì)該問題的認(rèn)識(shí)并不統(tǒng)一。

2015年8月8日至同年8月13日期間，被告人方俊（微信昵稱：“這個(gè)殺手不太冷”，微信號(hào)：×××）和鐘磬（另案處理）（微信昵稱：“知足”，微信號(hào)：×××）組建名稱為“238／4單尾小發(fā)30退錯(cuò)福利”的微信群（群號(hào)：﹤Ahref=”mailto：69××××566@chatroom”﹥69××××566@chatroom﹤／A﹥），組織、召集他人在該微信群內(nèi)以“搶紅包”的方式進(jìn)行賭博，并糾集被告人羅某（微信昵稱：“假裝”，微信號(hào)：×××）入伙，由被告人方俊擔(dān)任群主，鐘磬擔(dān)任管理員，被告人羅某擔(dān)任財(cái)務(wù)，被告人王某（微信昵稱：“隔壁鄰居”，微信號(hào)：×××）負(fù)責(zé)和被告人羅某對(duì)賬并收錢，被告人方俊和鐘磬還負(fù)責(zé)維護(hù)群內(nèi)秩序，并雇傭李某等人擔(dān)任“代包手”。群內(nèi)制定嚴(yán)格的賭博規(guī)則：由“代包手”發(fā)紅包，群內(nèi)賭博人員搶紅包，搶到金額尾數(shù)最小的人發(fā)下一個(gè)紅包。群內(nèi)并設(shè)立獎(jiǎng)勵(lì)制度，從抽頭的錢中抽出20元設(shè)立獎(jiǎng)池作為獎(jiǎng)勵(lì)，搶到特殊數(shù)字的金額時(shí)，如“123.45”、“11.11”等，則獎(jiǎng)勵(lì)5.20元至6888元，吸引賭博人員參與賭博。每個(gè)紅包238元，實(shí)際發(fā)放金額為200元，剩余38元作為抽頭，其中“代包手”分得3-5元，20元進(jìn)入獎(jiǎng)池，被告人方俊、羅某和鐘磬三人則按照40%、30%、30%的比例分取剩余的13-15元。在該微信群運(yùn)營期間，共發(fā)放紅包3244個(gè)，涉案賭資人民幣772072元，被告人方俊、羅某和鐘磬三人共從中抽頭人民幣123272元，被告人方俊、王某實(shí)際分得人民幣17964元，被告人羅某和鐘磬各實(shí)際分得人民幣13473元。法院認(rèn)為，被告人方俊、王某、羅某、徐某、范某以營利為目的，利用手機(jī)在網(wǎng)絡(luò)上組建微信群的方式，開設(shè)賭場，從中抽頭獲利，其中被告人方俊、王某、羅某情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。

二、行為人構(gòu)成開設(shè)賭場罪

最高法、最高檢《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（下稱《解釋》）規(guī)定，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通信終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織賭博活動(dòng)，建立賭博網(wǎng)站并接受投注、建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博、為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注或參與賭博網(wǎng)站利潤分成，具有其中之一，就屬于“開設(shè)賭場”。這樣一來，對(duì)于“賭博網(wǎng)站”的界分就成為認(rèn)定“開設(shè)賭場”的前提條件之一。對(duì)此，浙江省檢察院法律政策研究室主任樂紹光提出，對(duì)賭博網(wǎng)站的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以下三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：第一，賭博網(wǎng)站具有非法性。賭博網(wǎng)站因其從事服務(wù)行為的違法性，不可能取得行政許可或者申請(qǐng)備案，實(shí)質(zhì)上都屬于非法網(wǎng)站。第二，賭博網(wǎng)站一般具有營利目的。行為人設(shè)立賭博網(wǎng)站的目的，就是通過“抽頭”獲取非法收益或者直接參與賭博而獲取非法利潤，至于能否實(shí)際獲得利潤在所不問。第三，賭博網(wǎng)站具有賭場的一般屬性。一般認(rèn)為，賭場是指行為人所控制，具有一定的連續(xù)性和穩(wěn)定性，專門用于賭博活動(dòng)，并且在一定范圍內(nèi)為他人所知曉的場所。由以上分析可知，可以將微信群解釋為網(wǎng)站，從而得出行為人構(gòu)成開設(shè)賭場罪。