一、利用工程轉(zhuǎn)包關(guān)系非法占有發(fā)包方財(cái)物

重慶華瑞地產(chǎn)公司(以下簡(jiǎn)稱:華瑞公司)在重慶市某區(qū)開(kāi)發(fā)一商業(yè)地產(chǎn)項(xiàng)目,與四川輸配變電工程公司(以下簡(jiǎn)稱:配電公司)簽訂電纜工程承包協(xié)議,由華瑞公司購(gòu)買(mǎi)提供電纜線,由配電公司負(fù)責(zé)安裝,并承擔(dān)施工期間電纜線的保管,安裝剩余電纜線交還華瑞公司。之后,配電公司與代某個(gè)人簽訂轉(zhuǎn)包合同,將其承接的電纜線安裝工程轉(zhuǎn)包給代某,由代某組織人員施工,并負(fù)責(zé)施工期間電纜線的保管。代某在施工期間伙同他人,采用越墻搬運(yùn)的方式避開(kāi)工地保安監(jiān)管,將電纜線搬出工地,銷贓獲利三萬(wàn)余元。代某的行為構(gòu)成侵占罪,理由如下:代某因簽訂轉(zhuǎn)包合同而合法取得了對(duì)電纜線的保管權(quán),之后的非法占有行為顯然利用了保管權(quán)這一便利條件。代某在職務(wù)身份上不隸屬于華瑞公司或配電公司,不具有職務(wù)身份,其是以自然人身份與配電公司簽訂的轉(zhuǎn)包合同,而后將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有,構(gòu)成侵占罪。

二、行為人構(gòu)成何罪

代某的行為構(gòu)成侵占罪,理由如下:

（一）代某依據(jù)轉(zhuǎn)包合同而具有了對(duì)電纜線的保管權(quán),其之后侵吞電纜線的行為不具備秘密竊取的行為特征,盜竊罪不能成立。不論代某以何種身份從配電公司處承接了電纜線安裝工程,其合法取得了電纜線的保管權(quán)是確定的,其采用越墻搬運(yùn)的方式非法占有電纜線,只是其犯罪的手段和方式,并不能據(jù)此決定其行為的性質(zhì),侵占類犯罪的手段本身就包括侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有,區(qū)分盜竊罪與侵占類犯罪的關(guān)鍵在于是否合法基于委托合同關(guān)系,或者是依據(jù)事實(shí)上的管理,以及因習(xí)慣而成立的委托、信托關(guān)系所擁有的對(duì)他人財(cái)物的持有管理權(quán)。

（二）代某不具備任何職務(wù)身份,犯罪主體要件不適格,職務(wù)侵占罪不能成立。職務(wù)侵占罪犯罪主體為特殊主體,具體是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員,而代某與華瑞公司、配電公司之間無(wú)雇傭勞務(wù)關(guān)系,以自然人身份與配電公司簽訂轉(zhuǎn)包合同,屬于平等主體之間的社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng),轉(zhuǎn)包合同賦予了代某在電纜安裝工程中相關(guān)的權(quán)利義務(wù),但不能由此賦予代某以相關(guān)職務(wù)身份。既然代某不屬于任何一家單位,那么其利用職務(wù)上的便利將本單位財(cái)物非法占為己有,也就成了無(wú)本之末。

（三）利用工程轉(zhuǎn)包關(guān)系非法占有發(fā)包方財(cái)物,區(qū)分侵占罪與職務(wù)侵占罪的關(guān)鍵點(diǎn)在于第三方是以自然人身份還是單位身份參與轉(zhuǎn)包。本案中,代某以自然人身份簽訂轉(zhuǎn)包合同承接電纜線安裝工程,合法取得電纜線的保管權(quán),而后將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有,構(gòu)成侵占罪。如果代某以某甲公司的身份,與配電公司簽訂轉(zhuǎn)包合同,那么對(duì)電纜線具有管理職責(zé)的是甲公司,而后代某利用其在甲公司的相關(guān)職務(wù)便利將電纜線據(jù)為己有,則構(gòu)成職務(wù)侵占罪。雖然電纜線所有權(quán)雖不屬于甲公司,但刑法意義上的“本單位財(cái)物”既包括本單位占有、管理和支配的財(cái)物,也包括依照法律和契約臨時(shí)管理、使用和運(yùn)輸?shù)呢?cái)物,不影響職務(wù)侵占罪的成立。