一、綁架未得逞轉(zhuǎn)而臨時(shí)起意拿包
朱某為勒索財(cái)物，欲以“收帳”為由對魏某實(shí)施綁架，便與王某（身份待查）叫朱某找外地人員到樂平來“收帳”，朱某到浙江省慈溪市找到徐某，徐某則聯(lián)系顧某、孔某、袁某等人到樂平預(yù)謀綁架魏某。朱某向徐某等人提供了魏某情況，提供作案經(jīng)費(fèi)，顧某、孔某等人多次到魏某的工作地點(diǎn)踩點(diǎn)和守候，并在洪巖鎮(zhèn)歷居山上一偏僻處選好綁架成功后控制魏某的地點(diǎn)。后因內(nèi)部發(fā)生矛盾，同年7月初，袁某中途放棄犯罪意圖離開，孔某又糾集楊某、余某二人到樂平參與綁架。顧某事先準(zhǔn)備了作案車輛、砍刀、帽子、口罩等工具。7月17日凌晨，顧某、孔某、楊某、余某竄至魏某的公司下對魏某守候，發(fā)現(xiàn)魏某從公司內(nèi)出來后走到他的汽車后備箱，將手提包放了進(jìn)去（但未鎖上后備箱），在魏某轉(zhuǎn)身去鎖公司的大門時(shí)，孔某、楊某、余某下車持刀、槍等兇器對魏某進(jìn)行毆打、實(shí)施綁架行為?？啄场钅?、余某將魏某按住后，準(zhǔn)備將魏某抬上顧某的車上，在抬的過程中，魏某用腳踢中了孔某，被魏某踢中后，孔某就放開手往顧某的車上跑，楊某、余某見狀也放開魏某往顧某的車上跑。三人都上車后，顧某說了一句“把包拿走”，孔某聽后將魏某放在汽車后備箱內(nèi)的一個(gè)手提包拿走后上車逃離現(xiàn)場，魏某在邊上追趕不及。包內(nèi)有九千九百元人民幣、三千六百元港幣及證照等物。魏某的傷情經(jīng)法醫(yī)鑒定為輕傷乙級(jí)。
二、行為人構(gòu)成何種犯罪
本文認(rèn)為對顧某等四人的拿包行為定性為搶劫，理由如下：
（一）本案顧某等四人的拿包行為是在綁架行為實(shí)施完畢之后，應(yīng)與綁架行為分別評(píng)價(jià)，進(jìn)行數(shù)罪并罰。
《最高人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第九條第3點(diǎn)規(guī)定了搶劫罪與綁架罪的界限，其中指出“綁架過程中又當(dāng)場劫取被害人隨身攜帶財(cái)物的，同時(shí)觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名，應(yīng)擇一重罪定罪處罰”。這一規(guī)定要求劫取財(cái)物行為的時(shí)間是發(fā)生在綁架過程中，并且地點(diǎn)要求是在綁架的犯罪現(xiàn)場。
而具體分析本案，在孔某被魏某踢了一腳之后，具體實(shí)施捆綁行為的人都上了車，準(zhǔn)備逃走，所以此時(shí)顧某等四人因被害人的強(qiáng)烈反抗，不得不放棄綁架行為，屬于實(shí)施終了的犯罪未遂，爾后，臨時(shí)起意將魏某放在后備箱的手提包拿走的行為屬于綁架行為實(shí)施完畢之后，因此，不符合上述司法解釋規(guī)定的擇一重罪定罪處罰的條件，應(yīng)當(dāng)將該拿包行為與綁架行為分別進(jìn)行評(píng)價(jià)，數(shù)罪并罰。
（二）雖然刑法上對盜竊的秘密性并沒有做強(qiáng)制性規(guī)定，現(xiàn)如今理論界也出現(xiàn)了反盜竊秘密論觀點(diǎn)，但在實(shí)務(wù)界，盜竊的“秘密竊取”屬性仍然是作為判斷是否構(gòu)成盜竊罪的一個(gè)重要條件，特別是與搶劫罪相區(qū)分時(shí)，更是一個(gè)重要區(qū)別之處。
《意見》其中就規(guī)定了“綁架行為實(shí)施過程中，在被害人失去知覺或者沒有發(fā)覺的情形下，以及實(shí)施故意殺人犯罪行為之后，臨時(shí)起意拿走他人財(cái)物的，應(yīng)以此前所實(shí)施的具體犯罪與盜竊罪實(shí)行數(shù)罪并罰”，該條款明確指出了在實(shí)施綁架時(shí)與盜竊罪數(shù)罪并罰的情形，即被害人失去知覺或沒有發(fā)覺以及故意殺人之后，這些情形的列舉正試圖在表明取財(cái)?shù)男袨槭窃诒缓θ说牟恢榈那闆r下進(jìn)行的，也就是盜竊的“秘密竊取”。因此，就本案來說，雖然不屬于在綁架實(shí)施當(dāng)中，但仍然是實(shí)施綁架行為的現(xiàn)場，但因被害人魏某并沒有失去意識(shí)，在孔某拿包的時(shí)候，他完全是知道的，也是發(fā)現(xiàn)了的，所以對魏某來說孔某拿包的行為完全是“正大光明”的，所以不應(yīng)定性為盜竊。
（三）客觀上利用了綁架時(shí)的暴力行為，使得被害人迫于暴力威脅而處于不敢反抗的境地時(shí)取財(cái)?shù)男袨閼?yīng)認(rèn)定為搶劫。
《意見》中“關(guān)于搶劫罪數(shù)的認(rèn)定”中明確規(guī)定“行為人實(shí)施傷害、強(qiáng)奸等犯罪行為，在被害人未失去知覺，利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境，臨時(shí)起意劫取他人財(cái)物的，應(yīng)以此前所實(shí)施的具體犯罪與搶劫罪實(shí)行數(shù)罪并罰”，此司法解釋不僅指出要數(shù)罪并罰，更是指明了與搶劫罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
具體分析本案，顧某等四人的拿包行為是在綁架未遂的現(xiàn)場準(zhǔn)備離開之際而臨時(shí)起意實(shí)施的，利用了在綁架過程中持刀、搶毆打被害人魏某的暴力行為，使得被害人魏某處于不敢反抗的境地，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為搶劫。
