一、保安上班期間拿走商場(chǎng)內(nèi)財(cái)物

李某是某商場(chǎng)的保安，2016年5月29日晚上，他在值班巡邏時(shí)發(fā)現(xiàn)商場(chǎng)內(nèi)一家玉器柜臺(tái)沒(méi)有上鎖，李某便乘無(wú)人之機(jī)從中盜取玉器7件，經(jīng)價(jià)格鑒定，被盜玉器價(jià)值人民幣3萬(wàn)元。該案中，對(duì)于李某在值班期間拿走商場(chǎng)內(nèi)財(cái)物該如何定性，有觀點(diǎn)認(rèn)為，李某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。李某作為商場(chǎng)的保安員，對(duì)其商場(chǎng)內(nèi)的財(cái)物有看管責(zé)任。而李某利用其的職務(wù)之便，進(jìn)行監(jiān)守自盜，應(yīng)以職務(wù)侵占罪定性。

二、保安構(gòu)成盜竊罪

本文認(rèn)為，李某的行為構(gòu)成盜竊罪。

對(duì)于1年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場(chǎng)所扒竊3次以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“多次盜竊”，以盜竊罪定罪處罰。

盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;

數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金;

數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

李某雖然是商場(chǎng)的保安這一特定身份。但是，在盜竊過(guò)程中，李某并沒(méi)有利用職務(wù)上的便利，故應(yīng)以盜竊罪定性。

首先，職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。而所謂“利用職務(wù)上的便利”是指公司、企業(yè)和其他單位人員，利用其職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的便利條件，該案中，李某作為商場(chǎng)的保安人員，雖有保護(hù)公司財(cái)物安全的職責(zé)，但沒(méi)有主管、經(jīng)管或經(jīng)手本單位財(cái)物的權(quán)力，他實(shí)施的行為實(shí)際上不是利用其職務(wù)之便，而是乘商場(chǎng)無(wú)人之機(jī)偷取財(cái)物，因此不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。其次，職務(wù)侵占罪犯罪所指向的對(duì)象必須是犯罪人所在單位的財(cái)物。而該案中李某所竊取的財(cái)物并非商場(chǎng)的財(cái)物，而是在商場(chǎng)內(nèi)某玉器店的財(cái)物。故其非法占有的并不是本單位的財(cái)產(chǎn)。

綜上所述，該案中，李某這種盜竊行為不屬于“利用職務(wù)上便利”，而僅僅是利用了他們?cè)诒０补ぷ魃媳憷?，并且其非法占有的并不是本單位的?cái)產(chǎn)，所以，其行為不能認(rèn)定為職務(wù)侵占罪，應(yīng)該構(gòu)成盜竊罪。