一、糾集他人持刀追砍被害人

被告人胡某與女青年吳某戀愛后同居，不久吳某懷孕，墮胎花去醫(yī)藥費(fèi)1300元。被害人祝某受吳某委托多次向胡某索要醫(yī)藥費(fèi)，胡某懷恨在心。2007年10月18日晚，胡某糾集被告人段某、羅某等人，商量以付醫(yī)藥費(fèi)為由，將祝某騙出，打祝某一頓。當(dāng)晚9時(shí)許，胡某等十人分別持砍刀埋伏在籃球場，見祝某過來時(shí)，殷某大喊：“砍死他！”祝某見勢不妙即駕車逃跑，胡某等人持刀追上去朝車身亂砍亂砸，祝某駕車脫身后用電話報(bào)警。經(jīng)物價(jià)部門鑒定，小車損失價(jià)值6400元。

二、行為人構(gòu)成何種犯罪

本文認(rèn)為，被告人胡某等人有明顯的傷害他人的故意，并且準(zhǔn)備了工具，實(shí)施了傷害行為，只是因?yàn)橐庵疽酝獾脑颍ū缓θ俗Ｄ硾]有下車）而未得逞，應(yīng)定故意傷害罪（未遂）。

大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為致人重傷或致人死亡是故意傷害罪的結(jié)果加重犯，而結(jié)果加重犯是不存在未遂的，所以重傷害不能構(gòu)成未遂。也有學(xué)者從結(jié)果加重犯存在未遂的角度論證重傷害存在未遂。對(duì)于以上兩種看法，筆者認(rèn)為值得商榷。綜觀我國刑法有關(guān)結(jié)果加重犯的規(guī)定，加重結(jié)果都是在本罪所侵害的主要客體之外造成的其他危害后果。故意傷害罪的主要客體是人的身體健康權(quán)，如果故意傷害行為造成了他人死亡，則造成了侵害人身健康權(quán)之外的嚴(yán)重后果，成立故意傷害罪的結(jié)果加重犯，而且由于行為人主觀上對(duì)死亡結(jié)果出于過失，所以不存在未遂。如果造成他人重傷，則仍然在故意傷害罪的主要客體之內(nèi)，不構(gòu)成結(jié)果加重犯。所以，不能以結(jié)果加重犯不存在未遂為由否認(rèn)重傷害存在未遂。

重傷害未遂存在兩種情形：一種是欲造成他人重傷，卻因?yàn)橐庵疽酝獾脑蛑辉斐闪怂溯p傷，另一種是意圖造成他人重傷，由于意志以外的原因只造成他人輕微傷或者沒有發(fā)生任何傷害結(jié)果。對(duì)這兩種情形應(yīng)當(dāng)在哪個(gè)量刑檔次上量刑也存在不同的觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，前一種情形在輕傷害的范圍內(nèi)達(dá)到了主客觀的統(tǒng)一，構(gòu)成輕傷害的既遂，應(yīng)在刑法第二百三十四條第一款規(guī)定的幅度內(nèi)量刑。后一種情形應(yīng)認(rèn)定為故意傷害未遂，在刑法第二百三十四條第一款規(guī)定的量刑幅度內(nèi)從輕或減輕處罰。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，只要有證據(jù)證明行為人主觀上出于重傷他人的故意，并且實(shí)施了足以造成重傷后果的行為，則不管是造成了輕傷還是輕微傷亦或是沒有造成任何傷害，都應(yīng)認(rèn)定為重傷害未遂，引用刑法第二百三十四條第二款和第二十三條處罰。筆者同意第二種觀點(diǎn)。

結(jié)合本案，其一，胡某等被告人出于打祝某一頓的目的，分別持砍刀埋伏在籃球場，傷害的意圖和對(duì)象都十分明確，套用尋釁滋事罪第（二）、（三）項(xiàng)的規(guī)定未免過于牽強(qiáng)。其二，諸被告人砍車的目的不在于毀壞財(cái)物，而在于傷害祝某，所以故意毀壞財(cái)物只是故意傷害的手段行為，不應(yīng)定故意毀壞財(cái)物罪。其三，聚眾斗毆要求雙方都有斗毆的意圖，而本案中祝某對(duì)斗毆并不知情，所以定聚眾斗毆罪也是不合適的。綜上，本案應(yīng)定性為故意傷害罪（未遂）。雖然胡某等十人都拿了砍刀，足以致被害人重傷，但沒有確切的證據(jù)證明被告人主觀上是出于重傷害的故意，所以，應(yīng)當(dāng)在刑法第二百三十四條第一款的量刑幅度內(nèi)，結(jié)合未遂犯的規(guī)定量刑。