一、緩刑是怎么回事

緩刑是我國(guó)刑法運(yùn)用“懲辦與寬大相結(jié)合、懲罰與教育改造相結(jié)合”的刑事政策而確立的重要刑罰制度之一。這一基本的刑事政策在刑罰制度中運(yùn)用的具體化，也是加強(qiáng)人權(quán)保障工作，依靠專門機(jī)構(gòu)與人民群眾相結(jié)合，同犯罪分子作斗爭(zhēng)的方針在刑罰具體運(yùn)用中的體現(xiàn)。

刑法與人權(quán)的司法保護(hù)。中國(guó)現(xiàn)行《刑法》是1979年7月第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過，又經(jīng)1997年3月第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議修訂的。修訂后的刑法確立了罪刑法定原則，不允許任何人有超越法律的特權(quán)；確立了罪刑相適應(yīng)原則，規(guī)定刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。這些規(guī)定既能保障依法懲治犯罪從而保護(hù)人民群眾和國(guó)家及公共利益不受侵犯，又防止了刑罰的濫用，依法保護(hù)犯罪嫌疑人及罪犯應(yīng)有的合法權(quán)利，充分體現(xiàn)了懲罰犯罪與保障人權(quán)的有機(jī)統(tǒng)一。

緩刑與人權(quán)的司法保護(hù)。緩刑現(xiàn)已為世界各國(guó)刑事立法廣泛采用。緩刑的立法模式主要有三種：刑罰暫緩宣告制（廣義緩刑、宣告猶豫）、刑罰暫緩執(zhí)行制（狹義緩刑、執(zhí)行猶豫）和綜合緩刑制。無論采用何種緩刑立法模式，各國(guó)刑法一般都對(duì)緩刑的適用條件作出了規(guī)定。

由此可見，在緩刑的適用條件方面，各國(guó)刑法一般都把緩刑僅限于初犯，而不適用于累犯，且僅對(duì)輕刑（如3—5年以下自由刑）予以適用。 但就目前的發(fā)展趨勢(shì)來看，許多國(guó)家存在著對(duì)緩刑的刑期限制趨嚴(yán)、對(duì)前科條件放寬的傾向，但對(duì)適用緩刑的罪犯主觀條件上的限制卻不夠具體、明確，后兩者之傾向已導(dǎo)致實(shí)踐中緩刑的適用率愈來愈高，背離了緩刑教育功能的實(shí)質(zhì)。

二、我國(guó)緩刑的適用條件

我國(guó)刑法第72條規(guī)定：“對(duì)于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的，可以宣告緩刑?！钡?4條規(guī)定：“對(duì)于累犯，不適用緩刑?！睋?jù)此可知我國(guó)刑法中緩刑的適用必須同時(shí)具備以下兩個(gè)條件：

（一）適用的對(duì)象必須是被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子。這可以說是緩刑適用的前提條件，不具備這一條件，緩刑的適用于就會(huì)無從談起。對(duì)此應(yīng)明確兩點(diǎn)：

1、必須是被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子才可以考慮適用緩刑。其他主刑，如超過3年的有期徒刑、無期徒刑、死刑都不能適用緩刑，因?yàn)樘庍@些刑罰的犯罪分子所犯的罪行都是嚴(yán)重犯罪；被判處管制的犯罪分子，由于不被關(guān)押，放在社會(huì)上一樣可以對(duì)其進(jìn)行考察，沒有必要適用緩刑；對(duì)于附加刑，不管是獨(dú)立適用，還是附加適用，都不適用緩刑。

2、拘役、3年以下有期徒刑是指宣告刑，而不是法定刑。其一，我國(guó)刑法規(guī)定的法定刑幅度比較大。絕大多數(shù)犯罪都掛有多個(gè)刑種或跨有較長(zhǎng)刑期，如果依法定刑為準(zhǔn)，就會(huì)使緩刑的適用范圍大大減少，不利于緩刑的積極作用的發(fā)揮。其二， 依宣告刑為標(biāo)準(zhǔn)，更能體現(xiàn)緩刑的要求，實(shí)現(xiàn)緩刑的積極作用。宣告刑較法定刑而言，更能體現(xiàn)具體犯罪的個(gè)性差異，因?yàn)樾嫘淌欠ü僭诰C合考慮被告人的犯罪的客觀危害及人身危險(xiǎn)性的基礎(chǔ)上而得出來的。緩刑適用的依據(jù)是在考慮犯罪客觀危害的同時(shí)，更加注重犯罪人主觀惡性的大小。如果犯罪人主觀惡性較大，再犯的危險(xiǎn)性很強(qiáng)，法官就會(huì)在法定刑幅度內(nèi)處較重的刑罰，反之，就會(huì)處較輕的刑罰。可見，法定刑更能反應(yīng)緩刑的適用條件——犯罪人的人身危險(xiǎn)性，在制度設(shè)計(jì)上，為人身危險(xiǎn)性較小的犯罪人賦予人權(quán)司法保護(hù)作了具體的規(guī)定和可操作的空間。

（二）適用的標(biāo)準(zhǔn)必須是根據(jù)“犯罪情節(jié)”、“悔罪表現(xiàn)”，犯罪分子“確實(shí)不致再危害社會(huì)”。這可以說是緩刑適用的實(shí)質(zhì)條件。某一犯罪分子雖然被判處拘役或3年以下有期徒刑，但并不一定必然會(huì)引起緩刑的適用。只有當(dāng)他具備適用緩刑的實(shí)質(zhì)條件時(shí)，才會(huì)被適用緩刑。如何理解“確實(shí)不致再危害社會(huì)”？根據(jù)刑法規(guī)定，只有從犯罪情節(jié)、悔罪表現(xiàn)這兩個(gè)方面來把握。

犯罪情節(jié)，通俗地講，就是關(guān)于犯罪的各種事實(shí)情況。從邏輯上講，它包括定罪情節(jié)與量刑情節(jié)。無論是定罪情節(jié)還是量刑情節(jié)，都是判斷犯罪的客觀危害性的重要參考依據(jù)。定罪情節(jié)就是決定行為的罪與非罪、此罪與彼罪、構(gòu)成何種犯罪形態(tài)的各種事實(shí)情況。 定罪情節(jié)都是法定情節(jié)，從廣義上說，犯罪構(gòu)成就是對(duì)定罪情節(jié)的具體細(xì)化。不過通常意義上的定罪情節(jié)是狹義的，僅僅是指構(gòu)成情節(jié)犯中的“情節(jié)”、情節(jié)加重犯中的“情節(jié)”和情節(jié)減輕犯中的“情節(jié)”。量刑情節(jié)，是指在行為已構(gòu)成犯罪的情況下，決定對(duì)行為人是否需要判處刑罰以及判刑輕重的各種事實(shí)情況。量刑情節(jié)有法定的量刑情節(jié)和酌定的量刑情節(jié)。

作為判斷行為人是否“確實(shí)不致再危害社會(huì)”從而決定緩刑適用的犯罪情節(jié)，筆者認(rèn)為，應(yīng)以直接反應(yīng)犯罪行為客觀危害情況的各種事實(shí)情況為準(zhǔn)，不宜包括犯罪成立后，行為人的各種表現(xiàn)。換言之，這里的犯罪情節(jié)應(yīng)是側(cè)重于實(shí)施犯罪行為時(shí)及其以前行為人的各種主、客觀事實(shí)情況，包括犯罪時(shí)間、犯罪地點(diǎn)、犯罪對(duì)象、犯罪手段、犯罪目的、犯罪動(dòng)機(jī)、犯罪危害、犯罪數(shù)額等等。這里的犯罪情節(jié)，不管其內(nèi)容是表現(xiàn)主觀方面的問題還是反應(yīng)客觀方面的問題，都是客觀存在事實(shí)情況，是已被固定下來的，易于把握的客觀情況。此時(shí)的犯罪情節(jié)，可以說是判斷“確實(shí)不致再危害社會(huì)”的客觀標(biāo)準(zhǔn)。