一、對主犯是否從重處罰
1979年《刑法》第23條第2款規(guī)定,對于主犯,除本法分則已有規(guī)定的以外,應當從重處罰?,F(xiàn)行《刑法》對上述處罰原則作了重要修改,刪去了對主犯從重處罰的規(guī)定?!缎谭ā返?6條第3款規(guī)定,對組織、領導犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰。該條第4款又規(guī)定,對于第3款規(guī)定以外的主犯,應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
大多數(shù)學者認為,對共同犯罪的處罰要高于個人犯罪,根據(jù)是共同犯罪較單個人犯罪具有更大的社會危害性。但是,刑法的修訂是否意味著對共同犯罪的處罰變輕了呢?不少學者持肯定態(tài)度,認為“主犯不再是一個法定的從重處罰的情節(jié),其處罰輕重與單獨犯罪沒有區(qū)別”,“主犯應對其在共同犯罪中組織、領導、參與的全部罪行承擔刑事責任,但這解決的是主犯的定罪問題,在定罪已經(jīng)確定的基礎上,在量刑上對主犯不再較之單純犯罪從重了,而是與單純犯罪的刑罰幅度持平”,“由于取消了對主犯應當從重處罰的規(guī)定,進而從整體上取消了對共同犯罪應較之單獨犯罪處罰為重的原則”。我國刑法分則的絕大多數(shù)條文,都包含了兩項內(nèi)容,前部分是“定罪”,后部分是“量刑”。定罪問題解決了,量刑問題自然就基本解決(注:所謂基本解決,指的是確定了量刑的幅度。至于具體的刑事處罰,則必須依照《刑法》第61條規(guī)定的原則去確定)。
二、對首要分子是否從重處罰
其次,刑法對主犯沒有明文規(guī)定要從重處罰,不等于對其處罰與對單個人犯罪的處罰幅度持平。單個人犯罪僅僅對其自己實施的行為負責,而主犯則除要對自己實施的行為負責之外,首要分子要按集團所犯的全部罪行(即集團的所有成員根據(jù)集團宗旨所犯的罪行。這其中,有的是首要分子自己實施的,有的是其參與、組織、指揮的)。處罰,主犯則按其所參與的(其參與的程度甚至很低)或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
也就是說,首要分子、其他主犯要對不是其本人實施的行為負刑事責任。這實際上已經(jīng)是加重了對主犯的處罰,體現(xiàn)了對共同犯罪的處罰高于對單個人的犯罪。如對貪污主犯的處罰,1988年2月21日全國人大常委會通過的《關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》規(guī)定,對主犯,必須是情節(jié)嚴重的,才按共同貪污的總數(shù)額處罰。而根據(jù)現(xiàn)行《刑法》,不論情節(jié)是否嚴重,共犯都應對共同貪污的總數(shù)額負責。因此,修訂后的刑法對主犯的處罰原則,仍然是從重的。只不過修訂前的刑法是顯性從重,而修訂后的刑法是隱性從重,體現(xiàn)在定罪“從重”,即對不是其直接實施的犯罪行為也要有條件地負責。
