一、哪些情形下不能撤回起訴

1.應(yīng)避免將撤回起訴作為變更起訴或追加起訴的前置程序?！兑?guī)則》第三百五十一條規(guī)定：在人民法院宣告判決前，人民檢察院發(fā)現(xiàn)被告人的真實(shí)身份或者犯罪事實(shí)與起訴書中敘述的身份或者指控犯罪事實(shí)不符的，可以要求變更起訴;發(fā)現(xiàn)遺漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起訴和審理的，可以要求追加起訴;發(fā)現(xiàn)不存在犯罪事實(shí)、犯罪事實(shí)并非被告人所為或者不應(yīng)當(dāng)追究被告人刑事責(zé)任的，可以要求撤回起訴。從以上規(guī)定看出，變更起訴、追加起訴和撤回起訴是三個(gè)有著特定內(nèi)涵、互不包容的訴訟程序，有各自不同的適用條件，不能混用或替代。撤回起訴實(shí)質(zhì)是撤銷公訴，撤回起訴后沒有新的事實(shí)或證據(jù)，不得再提起公訴;而變更起訴或追加起訴是在對(duì)案件堅(jiān)持公訴的前提下，對(duì)原指控內(nèi)容即對(duì)被告人、犯罪事實(shí)或罪名進(jìn)行追加或變更。

在司法實(shí)踐中廣泛存在著將撤回起訴作為案件變更起訴、追加起訴前置程序使用的現(xiàn)象，即先將案件撤回起訴，變更起訴書后，再重新提起公訴，筆者認(rèn)為這種做法于法無據(jù)?！兑?guī)則》第三百四十八條第二項(xiàng)規(guī)定：發(fā)現(xiàn)遺漏罪行或者遺漏同案犯罪嫌疑人，雖不需要補(bǔ)充偵查和補(bǔ)充提供證據(jù)，但需要提出追加或者變更起訴的，公訴人應(yīng)當(dāng)要求法庭延期審理。根據(jù)此規(guī)定，對(duì)需要變更起訴、追加起訴的，都應(yīng)該申請(qǐng)延期審理，在延期審理期間完成變更起訴、追加起訴，不應(yīng)當(dāng)也無須將案件撤回起訴。檢察機(jī)關(guān)變更起訴或追加起訴后，法院需要必要的時(shí)間就變更的內(nèi)容審判，故應(yīng)當(dāng)允許法院重新計(jì)算審理期限。

2.對(duì)案件需要補(bǔ)充偵查的，不應(yīng)將案件撤回起訴。對(duì)提起公訴后需補(bǔ)充偵查的案件，通常的做法是撤回起訴而不是申請(qǐng)延期審理。這種做法的原因很多，其中之一是有些案件比較復(fù)雜，需要補(bǔ)充偵查的時(shí)間較長(zhǎng)。延期審理的期限最長(zhǎng)為一個(gè)月，而撤回起訴由于沒有具體法律規(guī)定，往往不受一個(gè)月限制，而且撤回起訴會(huì)使法院重新獲得一個(gè)半月的審理期限，法院以及公訴機(jī)關(guān)更希望走撤回起訴程序而不是延期審理。但這樣做毫無疑問會(huì)造成隱性超期羈押，損害被告人權(quán)益。

3.對(duì)被、監(jiān)視居住的被告人逃跑，無法繼續(xù)審判的，不應(yīng)撤回起訴。對(duì)這種情形，應(yīng)根據(jù)《解釋》第一百八十一條的規(guī)定，由法院對(duì)案件裁定中止審理，而無須將案件撤回起訴。

二、撤回起訴的程序是什么

《解釋》第一百七十七條規(guī)定：在宣告判決前，人民檢察院要求撤回起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查撤回起訴的理由，并作出是否準(zhǔn)許的裁定。根據(jù)此規(guī)定，檢察機(jī)關(guān)撤回起訴的時(shí)間應(yīng)限制在一審判決宣告前，而且應(yīng)當(dāng)以書面的形式向法院提出撤回起訴要求，法院在審查后應(yīng)作出是否準(zhǔn)許撤回起訴的書面裁定。但在司法實(shí)踐中，由于法院不愿出現(xiàn)因無罪判決致檢察機(jī)關(guān)抗訴，上級(jí)法院可能改判的風(fēng)險(xiǎn)，大部分撤訴案件是法院經(jīng)過開庭審判認(rèn)為案件可能判決無罪，書面建議檢察機(jī)關(guān)撤回起訴。

首先，不符合《解釋》第一百七十七條關(guān)于撤回起訴的規(guī)定。其次，法院以書面形式主動(dòng)建議檢察機(jī)關(guān)撤回起訴有侵犯檢察機(jī)關(guān)公訴權(quán)之嫌，不符合法院中立、被動(dòng)的訴訟地位。再有，法院沒有作出是否準(zhǔn)許撤回起訴的裁定，客觀上剝奪了被告人的上訴權(quán)。一些確屬無辜、沒有實(shí)施犯罪的被告人，可能更希望通過上訴，要求法院繼續(xù)審判，以獲得最終的無罪判決來表明自身的清白。筆者認(rèn)為，撤回起訴的程序應(yīng)當(dāng)是：檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為自己提起公訴有錯(cuò)誤時(shí)，為節(jié)省訴訟資源，維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，體現(xiàn)檢察機(jī)關(guān)公正形象，可以以書面形式主動(dòng)提出撤回起訴要求。法院在審查后認(rèn)為可以準(zhǔn)許檢察機(jī)關(guān)撤回起訴的，應(yīng)作出準(zhǔn)許撤回起訴的書面裁定。