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以開辦公司名義收受賄賂、利用職務(wù)上的便利的認(rèn)定

此文章幫助了901人  作者:北京刑事律師  來源:法邦網(wǎng)

一、以開辦公司名義收受賄賂的認(rèn)定

(一)沒有向公司投資,而有收益,認(rèn)定為受賄;

(二)有向公司投資,而有收益,但收益明顯過高,認(rèn)定為受賄。

二、受賄利用職務(wù)上的便利如何理解

1、所利用的職務(wù)必須具有合法性。國家工作人員進(jìn)行受賄犯罪時所利用的職務(wù)必須具有合法的來源,其所享有的職務(wù)必須依法獲得,諸如選舉、任命、聘用、委派、委托等。如果行為人所利用的職務(wù)不具有合法性,而是行為人因犯罪需要而采取非法手段獲得的或是冒充的,則行為人的犯罪不屬于職務(wù)犯罪,在認(rèn)定職務(wù)獲得合法性時,應(yīng)將其與采取不正當(dāng)手段獲得職務(wù)的情形區(qū)別開。如果行為人采取不正當(dāng)手段諸如賄選、行賄、買官等通過選舉、任命等法定程序而獲得職務(wù)的,若沒被揭露查處,其履行職務(wù)仍具有合法性,只不過手段具有不正當(dāng)性或違法性。因此,行為人利用該職務(wù)收受他人財物,為他人謀利的,仍構(gòu)成受賄罪。

2、所利用的職務(wù)必須是具有現(xiàn)時性。國家工作人員所利用的職務(wù)必須是其犯罪時所現(xiàn)實(shí)具有的,而不是利用其已經(jīng)離任的、過去的職務(wù)的影響,也不是利用即將到任的、將來的職務(wù)的影響。雖然1989年兩高司法解釋明確規(guī)定:已離、退休的國家工作人員,利用本人原有職權(quán)或地位形成的便利條件,通過在職的國家工作人員職務(wù)上的行為,為請托人謀求利益,而本人從中向請托人索取或者非法收受財物的,以受賄論。但是國家工作人員所利用的“職務(wù)”必須是行為人實(shí)施犯罪時所實(shí)際享有的職務(wù),不包括行為人已經(jīng)離任的職務(wù)或即將就任的職務(wù)。在新的有關(guān)司法解釋出臺之前,根據(jù)罪刑法定原則,不應(yīng)以有關(guān)職務(wù)犯罪論處。

3、所利用的職務(wù)必須具有直接性。國家工作人員進(jìn)行受賄犯罪時所利用的便利條件,必須與其所享有的職務(wù)具有必然的直接的關(guān)系,是以其所享有的職務(wù)的存在為前提和基礎(chǔ)。也即行為人必須是直接利用其職務(wù)上的便利條件。職務(wù)與便利條件具有因果關(guān)系:因?yàn)橛新殑?wù),才有便利條件,沒有職務(wù),則沒有便利條件;因?yàn)槁殑?wù)發(fā)生了變化,便利條件才發(fā)生了變化。職務(wù)與其所具有的便利條件同生同滅同變化,具有時空上的存在一致性、變化一致性和存在變化關(guān)系上的必然因果性。這種情況屬于共同犯罪人之間的不同分工,其妻子應(yīng)以受賄罪的共犯處罰。此外,利用本人職務(wù)上的便利,并不一定是由本人具體實(shí)施為他人謀取利益的行為,也包括某些領(lǐng)導(dǎo)人員通過命令、指示、指揮等方式讓其下屬的部門或者工作人員為他人謀取利益。

北京刑事律師溫馨提示:

因?yàn)樾匈V和受賄行為往往同時完成,且《刑法》對行賄罪和受賄罪都作了處罰,因此人們會慣性的認(rèn)為,只要有受賄罪必有行賄罪,其實(shí)行賄罪與受賄罪之間并非必然對應(yīng),行賄罪有獨(dú)立的犯罪構(gòu)成要件。認(rèn)定某一行為是否成立行賄罪,不能以是否存在受賄犯罪為前提,而是以刑法的規(guī)定為依據(jù)。
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