一、如何并罰不同種類有期自由刑
一是吸收說。主張對不同種有期自由刑的合并處罰,采用重刑吸收輕刑的規(guī)則決定執(zhí)行的刑期,即有期徒刑吸收拘役或者管制,只執(zhí)行有期徒刑;或者拘役吸收管制,只執(zhí)行拘役。
二是折算說。主張首先將不同種有期自由刑折算為同一種較重的刑種,即將管制、拘役折算為有期徒刑或者將管制折算為拘役,而后按限制加重原則決定執(zhí)行的刑期。
三是分別執(zhí)行說。主張對判決宣告的不同種有期自由刑,應(yīng)先執(zhí)行較重的刑種,再執(zhí)行較輕的刑種,即先執(zhí)行有期徒刑,再執(zhí)行拘役、管制;或者先執(zhí)行拘役,再執(zhí)行管制。
四是有限酌情分別執(zhí)行說。主張對于不同種有期自由刑,仍應(yīng)采用體現(xiàn)限制加重原則的方法予以并罰,即在不同種有期自由刑的總和刑期以下,最高刑以上,酌情決定執(zhí)行的刑罰,其結(jié)果是或僅執(zhí)行其中一種最高刑的刑期,或酌情分別執(zhí)行不同種自由刑。
五是按比例分別執(zhí)行部分刑期說。主張對于不同種有期自由刑,應(yīng)從重到輕分別予以執(zhí)行,但并非分別執(zhí)行不同種有期自由刑的全部刑期,而是分別執(zhí)行不同種有期自由刑的一定比例的部分刑期。
筆者認為,折算說是合理、科學(xué)、可行的。因為吸收說主張僅僅決定執(zhí)行數(shù)刑中的最高刑,違背了有罪必罰的刑罰原則,勢必會輕縱犯罪,體現(xiàn)不出數(shù)罪從重處罰的原則,一定意義上是變相鼓勵罪犯在實施了較重之罪后,繼續(xù)實施較輕之罪,達不到預(yù)防犯罪的目的。分別執(zhí)行說采取的是并科原則,照此執(zhí)行,在執(zhí)行了較重的有期自由刑以后,再執(zhí)行較輕的自由刑,所體現(xiàn)的只是對犯罪人的懲罰,與我國對犯罪適用刑罰的改造目的不相符合,不利于對罪犯的教育改造。就罪犯改造的實際情況看,在執(zhí)行有期徒刑,尤其是刑期較長的有期徒刑之后,再執(zhí)行拘役或者管制,并無太大的實際必要。同時,采用并科原則,對犯罪人也過于苛嚴,與數(shù)罪并罰的基本原則不相適應(yīng),因此說是不可取的。至于有限酌情分別執(zhí)行說和按比例分別執(zhí)行部分刑期說,由于執(zhí)行起來比較困難、復(fù)雜且隨意性比較大,已經(jīng)不在刑法學(xué)界和司法界的考慮之列。相比較而言,折算說雖然自身也有不足之處,但權(quán)衡利弊,利明顯大于弊。這是因為,限制加重是我國刑法規(guī)定的有期自由刑并罰的基本原則,采取折算的方法解決不同種類有期自由刑之間的并罰,是適用限制加重原則的必然要求:
其一,按限制加重原則決定執(zhí)行的刑罰,其必要前提是對各有關(guān)刑罰進行折抵換算,否則既不能確定數(shù)刑中的最高刑期,也不能計算出總和刑期,酌情決定執(zhí)行的刑期也就無從談起。
其二,只有對數(shù)罪所判處的不同種類的自由刑進行折抵換算,才能做到既符合對同一犯罪人只能決定執(zhí)行一種主刑的一般原則,又體現(xiàn)了對數(shù)罪的從重處罰。同時,采取折算的方法解決不同種類自由刑之間的并罰問題,也具有操作的可行性。首先,現(xiàn)行刑法不僅允許管制、拘役和有期徒刑三者之間相互折抵,而且為這種折抵規(guī)定了明確的折抵標準。我國刑法第41條規(guī)定判決之前先行羈押的,羈押1日折抵管制刑期2日;第44、47條規(guī)定羈押1日折抵拘役刑期1日、有期徒刑1日,實際上就是關(guān)于管制、拘役和有期徒刑三者之間折抵換算的規(guī)定,因而可視為折算說的法律依據(jù)。其次,管制、拘役和有期徒刑三者之間的差異只是量的不同,即犯罪人人身自由權(quán)利喪失程度的不同和刑期長短、輕重程度的不同,其本質(zhì)則是相同的,都屬于以罪犯的人身自由為內(nèi)容的刑罰方法,并且都是有期限的,因而它們之間是可以相互折抵換算的。
二、刑罰主刑有哪些
第三十二條刑罰分為主刑和附加刑。
第三十三條主刑的種類如下:
(1)管制;
(2)拘役;
(3)有期徒刑;
(4)無期徒刑;
(5)死刑。
第三十四條附加刑的種類如下:
(1)罰金;
(2)剝奪政治權(quán)利;
(3)沒收財產(chǎn)。
附加刑也可以獨立適用。
第三十五條對于犯罪的外國人,可以獨立適用或者附加適用驅(qū)逐出境。
第三十六條由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟損失的,對犯罪分子除依法給予刑事處罰外,并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟損失。
承擔(dān)民事賠償責(zé)任的犯罪分子,同時被判處罰金,其財產(chǎn)不足以全部支付的,或者被判處沒收財產(chǎn)的,應(yīng)當先承擔(dān)對被害人的民事賠償責(zé)任。
第三十七條對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的,可以免予刑事處罰,但是可以根據(jù)案件的不同情況,予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失,或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分。
