一、什么是虛假廣告罪

虛假廣告罪，是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或服務作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的行為。

（一）客體要件

本罪侵犯的客體是社會主義市場經(jīng)濟條件下商品正當?shù)慕灰谆顒雍透偁幓顒?。根?jù)我國《反不正當競爭法》第二條規(guī)定，商品經(jīng)營者在市場交易中，遵循自愿、平等、誠實信用原則的正當活動是受法律保護的?！稄V告法》第5條規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者應當遵循公平、誠實信用的原則。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者，實施了情節(jié)嚴重的虛假廣告行為。構(gòu)成本罪在客觀方面的前提條件必須是違反國家規(guī)定（即廣告管理法規(guī)）的行為。本罪屬情節(jié)犯，其不僅要求具有違反國家規(guī)定，利用虛假廣告對商品或服務作虛假宣傳的行為，而且還必須達到情節(jié)嚴重的程度才能構(gòu)成本罪。

（三） 主體要件

本罪的主體為特殊主體，即廣告主、廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者。本罪主體既可以是達到刑事責任年齡具備刑事責任能力的自然人，也可以是單位。單位犯本罪的實行兩罰制，對單位判處罰金，對其直接負責的主管人員和其他責任人員，依本條規(guī)定追究刑事責任。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面只能是故意，而不能是過失。從廣告主方面看，明知自己的虛假廣告行為違反了廣告管理法規(guī)規(guī)定的廣告內(nèi)容的真實性，從而積極實施了這種行為，作引人誤解的虛假宣傳，欺騙用戶和消費者，以達到牟取巨額非法利益的目的。從廣告經(jīng)營者看，構(gòu)成虛假廣告罪，既可以是直接故意，又可以是間接故意。從廣告發(fā)布者看，構(gòu)成虛假廣告罪，也是既可以是直接故意，也可以是間接故意。

二、如何認定虛假廣告罪

（一）由于行為人的原因而導致失真的商業(yè)廣告的宣傳不構(gòu)成犯罪，失真廣告包括：廣告主對自己的商品或服務過分自信而造成夸大事實的商業(yè)廣告；由于廣告主與消費者對同一商品或服務由于理解不同而產(chǎn)生的事實差異；由于廣告主與廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者的理解不同而導致的廣告失實；廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者因缺乏商品知識而造成的不真實廣告；由于低水平的商業(yè)廣告制作技術(shù)而造成的廣告失實等。上述情形，行為人的行為雖然客觀上做了不真實的廣告宣傳，但不具有故意欺騙的主觀意圖，不能以本罪論處。

（二）虛假廣告行為，必須是情節(jié)嚴重的才構(gòu)成犯罪。依照我國《廣告法》和《反不正當競爭法》規(guī)定，大部分虛假廣告行為屬于民事違法行為?！扒楣?jié)嚴重”包括以下情形：多次作虛假食品廣告和人用藥品廣告的；作虛假廣告屢次受到有關部門處罰又作虛假廣告的；因虛假廣告導致人身傷亡嚴重后果的；因虛假廣告造成消費者重大經(jīng)濟損失的；其他具有情節(jié)嚴重的情形的。