一、如何界定數(shù)罪并罰的范圍

對(duì)數(shù)罪并罰的界定我國(guó)的立法是以執(zhí)行完畢或者已赦免前所犯之罪為限。

在外國(guó)及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的學(xué)說(shuō)中，在描述這一特征中使用了“同一刑事訴訟”的問(wèn)題，這也關(guān)系到在具體的刑事訴訟程序中如何確定數(shù)罪并罰的范圍的問(wèn)題。

刑事訴訟有廣義、狹義之分：前者包括偵查、起訴、審判、執(zhí)行四個(gè)階段；后者僅指起訴至審判的訴訟程序，爾后的執(zhí)行程序是一種行政性的非訟程序。

我國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定和刑事訴訟法理論，基本上都是在廣義的刑事訴訟的層面上進(jìn)行規(guī)定和探討的。我國(guó)的數(shù)罪并罰制度也是與這一廣義的刑事訴訟觀念相聯(lián)系的，其表現(xiàn)就是數(shù)罪并罰的范圍擴(kuò)張至執(zhí)行完畢之前。

嚴(yán)格地說(shuō)，當(dāng)一個(gè)刑事訴訟開(kāi)始后，同一被訴人再行實(shí)施一個(gè)或數(shù)個(gè)犯罪被追而引起另外一個(gè)刑事訴訟，但由于已經(jīng)開(kāi)始了一個(gè)訴訟，因而后一個(gè)訴訟被合并到前一訴訟中，表現(xiàn)在應(yīng)當(dāng)被同時(shí)偵查、同時(shí)起訴或者是同時(shí)宣判并確定應(yīng)執(zhí)行的刑罰；由廣義的刑事訴訟觀念展開(kāi)，在判決宣告后而刑罰執(zhí)行完畢前，被執(zhí)行人又犯新罪的，應(yīng)與前罪未執(zhí)行的刑罰進(jìn)行并罰。

這里需要明確的是，刑法第69、70、71條中的“宣告”的確切含義是什么？是指未生效判決的宣告？還是指生效判決的宣告？如果將“宣告”理解為未生效判決的宣告，那么在上訴期間乃至在二審期間再犯罪且在終審判決前被發(fā)現(xiàn)的即應(yīng)根據(jù)第71條的規(guī)定進(jìn)行并罰；如果將宣告僅限于生效判決的宣告，那么即便是在上訴期間乃至二審期間犯新罪，仍應(yīng)根據(jù)第69條進(jìn)行并罰。但是從第71條的規(guī)定推斷，未生效的宣告后不能馬上進(jìn)入執(zhí)行程序，因而即不存在適用第71條“先減后并“的前提，因而實(shí)質(zhì)上仍還原為對(duì)第69條的適用。所以無(wú)論從理解上，還是實(shí)際適用上都應(yīng)認(rèn)為“宣告”應(yīng)指生效判決的宣告。

“刑法執(zhí)行完畢以前”，應(yīng)指應(yīng)執(zhí)行的刑罰的執(zhí)行完畢，在執(zhí)行程序中被執(zhí)行人的減刑的，則減刑后確定的刑期終止時(shí)為“刑法執(zhí)行完畢”之時(shí)。

根據(jù)第77條第1款的規(guī)定，緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決的，也應(yīng)根據(jù)第69條的規(guī)定進(jìn)行并罰。

根據(jù)第86條第1、2款的規(guī)定，在假釋考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告前還有其他罪沒(méi)有判決的，應(yīng)當(dāng)撤消假釋?zhuān)勒盏?1條和第70條的規(guī)定進(jìn)行并罰。需要強(qiáng)調(diào)的“刑罰執(zhí)行完畢”應(yīng)指主刑的執(zhí)行完畢，而不是附加刑的執(zhí)行完畢。

對(duì)此可以從第69條的表述中推斷得出結(jié)論。第69條第2款對(duì)數(shù)罪中判處附加刑的執(zhí)行問(wèn)題進(jìn)行了特別規(guī)定，由此可以認(rèn)為第1款僅限于對(duì)主刑的并罰規(guī)定。

二、數(shù)罪并罰如何適用并罰原則

刑法第69條的規(guī)定確立了以限制加重原則為主，以吸收原則和并科原則為補(bǔ)充的折衷原則。因此，在我國(guó)刑法中這三個(gè)原則根據(jù)不同刑種的特殊性都可能予以適用。

1、限制加重原則的適用

根據(jù)第69條第1款的規(guī)定，限制加重原則只適用于有期徒刑、拘役和管制。所謂“限制加重”，在數(shù)罪總和刑罰以?xún)?nèi)進(jìn)行限制，在數(shù)罪中最高刑期以上加重；同時(shí)，對(duì)于不同有期自由刑，法律還特別規(guī)定最高限度，即管制最高不能超過(guò)3年，拘役最高不能超過(guò)1年，有期徒刑最高不能超過(guò)20年。

以有期徒刑為例，如果總和刑罰不超過(guò)20年的，即在該總和刑罰以?xún)?nèi)進(jìn)行限制；如果總和刑罰超過(guò)20年的，則應(yīng)執(zhí)行的刑期不能超過(guò)20年。在上述幅度內(nèi)，法院酌情決定應(yīng)執(zhí)行的刑期。

2、吸收原則的適用

根據(jù)第69條的規(guī)定 ，對(duì)于數(shù)罪中判有死刑、無(wú)期徒刑的，則應(yīng)執(zhí)行的刑罰最終應(yīng)為死刑（包括死刑立即執(zhí)行和死刑緩期執(zhí)行）、無(wú)期徒刑；對(duì)于其他犯罪仍應(yīng)予以定罪量刑并在判決中予以體現(xiàn)，但是在確定應(yīng)執(zhí)行的刑罰時(shí)并不考慮。這樣處理的說(shuō)服力在邏輯上是清楚的，但是在具體個(gè)案可能會(huì)產(chǎn)生罪刑不平衡的看法。

實(shí)際上，從來(lái)就不存在也不可能存在絕對(duì)的罪刑相稱(chēng)；數(shù)罪并罰制度的作用只能起到相對(duì)平衡的作用，它的效果是對(duì)犯罪人給予一個(gè)綜合性的評(píng)價(jià)，與其犯罪行為的危害與犯罪人格達(dá)到一個(gè)相適應(yīng)的對(duì)稱(chēng)。

刑罰的確定不應(yīng)僅僅限于對(duì)犯罪行為的客觀危害的衡量，而應(yīng)主要考慮通過(guò)犯罪行為及罪前、罪后的表現(xiàn)來(lái)給犯罪人的一個(gè)總體的人格評(píng)價(jià)從而選擇相適應(yīng)的刑罰量。對(duì)于在執(zhí)行中是否給以減刑、假釋也應(yīng)考慮被執(zhí)行人的人格，縮減刑罰量即是恰當(dāng)?shù)?；反之，即不能予以縮減。

是否適用減刑、假釋?xiě)?yīng)與被執(zhí)行人的被改造程度相關(guān)，而與其已犯罪的輕重并不直接相關(guān)。

3、并科原則的適用

根據(jù)第69條第2款的規(guī)定，如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行。從法條上表述分析，其僅指主刑與附加刑的并罰。對(duì)于不同種附加刑的并罰和同種附加刑之間的并罰，法律并沒(méi)有給予明確回答。

對(duì)于不同種附加刑的并罰，如果是多個(gè)附加刑是剝奪政治權(quán)利與財(cái)產(chǎn)刑（即沒(méi)收財(cái)產(chǎn)與罰金），并科執(zhí)行自然沒(méi)有疑問(wèn)。

關(guān)鍵是不同的財(cái)產(chǎn)刑之間如何并罰？對(duì)此也存在不同認(rèn)識(shí)，2000年11月15日最高人民法院《關(guān)于適用財(cái)產(chǎn)刑若干問(wèn)題的規(guī)定》第3條第2款規(guī)定：一人犯數(shù)罪依法同時(shí)并處罰金和沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)合并執(zhí)行；但并處沒(méi)收全部財(cái)產(chǎn)的，只執(zhí)行沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑。這一解釋實(shí)際上分別情況采用不同的并罰原則：當(dāng)判處沒(méi)收全部財(cái)產(chǎn)的，則采取吸收原則，不再執(zhí)行罰金。

對(duì)于同種附加刑的并罰，應(yīng)分別刑種進(jìn)行分析

剝奪政治權(quán)利的并罰，如果其中有一個(gè)剝奪政治權(quán)利終身的，即應(yīng)堅(jiān)持吸收原則，如果數(shù)個(gè)剝奪政治權(quán)利都是有期限的。

多個(gè)罰金的并罰：刑法理論上一般認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用限制加重原則，即在數(shù)個(gè)罰金刑中最高罰金金額以上，總和罰金額以下確定應(yīng)執(zhí)行的罰金數(shù)額。但是最高人民法院《關(guān)于適用財(cái)產(chǎn)刑若干問(wèn)題的規(guī)定》第3條第1寬規(guī)定：依法對(duì)犯罪分子所犯數(shù)罪分別判處罰金的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行并罰，將所判處的罰金數(shù)額相加，執(zhí)行總和數(shù)額。該解釋實(shí)際上確定了以并科原則解決多個(gè)罰金刑的并罰問(wèn)題。

多個(gè)沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的并罰：刑法理論一般認(rèn)為，如果其中有一個(gè)沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的，即適用吸收原則。如果宣告數(shù)個(gè)沒(méi)收部分財(cái)產(chǎn)的，則應(yīng)采取限制加重的原則。其上限是被執(zhí)行人的全部財(cái)產(chǎn)11。根據(jù)前引司法解釋的規(guī)定，對(duì)此也應(yīng)在被判刑人財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)合并執(zhí)行，當(dāng)然不能超過(guò)被執(zhí)行人的全部財(cái)產(chǎn)數(shù)額。