【案情回顧】

        賈靖國(guó)與田文玉系夫妻，兩人共生有三子，即賈甲、賈乙、賈丙。1981年，因賈靖國(guó)弟弟賈靖民并無(wú)子嗣，夫妻兩便將次子賈乙（時(shí)年21歲，已參加工作）過(guò)繼給了弟弟“延續(xù)香火”，但未辦理登記手續(xù)。田文玉與賈靖國(guó)分別于2007年和2015年逝世，兩人均未留下遺囑，賈甲與賈丙因父母生前房屋遺產(chǎn)的分配問(wèn)題產(chǎn)生糾紛，遂訴至法院。審理中，賈乙要求作為權(quán)利人參加訴訟，并主張繼承權(quán)，要求分得適當(dāng)份額遺產(chǎn)。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

        經(jīng)審理，對(duì)賈乙是否享有其生父母的繼承權(quán)問(wèn)題產(chǎn)生爭(zhēng)議。

　　第一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，賈乙享有繼承權(quán)。依照《收養(yǎng)法》第六、七條之規(guī)定，賈靖民作為收養(yǎng)人雖符合條件，但該收養(yǎng)關(guān)系并未辦理登記手續(xù)，故收養(yǎng)關(guān)系不成立。賈乙與賈靖民之間并未形成擬制血親關(guān)系，其與生父母之間的互有權(quán)利義務(wù)，因此賈乙享有繼承權(quán)。

　　第二種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，賈乙不享有繼承權(quán)。賈靖國(guó)將賈乙“過(guò)繼”給弟弟發(fā)生在1981年，符合形成事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系的條件，因此賈乙與賈靖民之間形成事實(shí)的收養(yǎng)關(guān)系，賈乙與生父母之間的權(quán)利義務(wù)因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消滅。

　　第三種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，賈乙享有繼承權(quán)。該收養(yǎng)關(guān)系雖然符合事實(shí)的收養(yǎng)關(guān)系的形式要件，但是賈靖民與賈乙之間只是封建性的“過(guò)繼”、“立嗣”，即俗稱(chēng)的沿襲香火，雙方并未形成撫養(yǎng)關(guān)系，故該收養(yǎng)關(guān)系不成立，賈乙與生父母間互有繼承權(quán)利義務(wù)。

【律師分析】

     筆者贊同第三種觀(guān)點(diǎn)，理由如下：　 

　 本案關(guān)鍵問(wèn)題是確定賈靖民與賈乙的收養(yǎng)關(guān)系是否成立。賈靖國(guó)夫婦將賈乙“過(guò)繼”給弟弟賈靖民發(fā)生在1981年，根據(jù)1992年最高人民法院《關(guān)于學(xué)習(xí)宣傳貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法>的通知》第2條指出：“收養(yǎng)法施行后，各級(jí)人民法院必須嚴(yán)格執(zhí)行。收養(yǎng)法施行后發(fā)生的收養(yǎng)關(guān)系，審理時(shí)適用收養(yǎng)法。收養(yǎng)法施行前受理，施行時(shí)尚未審結(jié)的收養(yǎng)案件，或者收養(yǎng)法施行前發(fā)生的收養(yǎng)關(guān)系，收養(yǎng)法施行后當(dāng)事人訴請(qǐng)確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系的，審理時(shí)應(yīng)適用當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定。”故本案應(yīng)當(dāng)適用1981年的相關(guān)法律規(guī)定，即適用最高人民法院（84）法辦字第112號(hào)《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，該《意見(jiàn)》第28條規(guī)定：“親友、群眾公認(rèn)，或有關(guān)組織證明確以養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系長(zhǎng)期共同生活的，雖未辦理合法手續(xù)，也應(yīng)按收養(yǎng)關(guān)系對(duì)待”，從本案案情來(lái)看，賈乙情況是符合本條的規(guī)定。

　　但該《意見(jiàn)》第38條規(guī)定：“‘過(guò)繼’子女與‘過(guò)繼’父母形成撫養(yǎng)關(guān)系的，即為養(yǎng)子女，互有繼承權(quán)；如系封建性的‘過(guò)繼’、‘立嗣’，沒(méi)有形成撫養(yǎng)關(guān)系的，不能享有繼承權(quán)”。賈靖民與賈乙是否成立法律承認(rèn)的養(yǎng)子女關(guān)系，首先要符合《意見(jiàn)》第28條規(guī)定，其次賈靖民還應(yīng)和賈乙形成法律上的撫養(yǎng)關(guān)系。

　　關(guān)于是否形成撫養(yǎng)關(guān)系，法律并無(wú)具體的規(guī)定，理論界亦有爭(zhēng)議，但一般認(rèn)為要符合以下三個(gè)條件：第一，被撫養(yǎng)人是未成年或不能獨(dú)立生活的人。第二，撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人在一起共同生活。第三，撫養(yǎng)人對(duì)被撫養(yǎng)人在經(jīng)濟(jì)上、生活上以及精神上給予照料、教育、管教和保護(hù)，即在物質(zhì)上和精神上雙重幫助。第三，撫養(yǎng)的時(shí)間達(dá)到一定期限，關(guān)于最低撫育期理論上有不同觀(guān)點(diǎn)，但一般認(rèn)為不低于三年。同時(shí)符合以上三個(gè)條件，雙方才有可能形成撫養(yǎng)關(guān)系。

　　本案中，賈乙“過(guò)繼”時(shí)已經(jīng)成年參加工作，此時(shí)他已能夠自立，賈乙在成年以前更多的是受到來(lái)自其生父母的撫育，這種“過(guò)繼”關(guān)系并不是法律上所稱(chēng)的收養(yǎng)，而是封建性的“過(guò)繼”，更多的是承載著“沿襲香火”的目的，所以賈靖民與賈乙之間并未形成法律上的撫養(yǎng)關(guān)系。

　　綜上，賈靖民與賈乙的收養(yǎng)關(guān)系不成立，賈乙與其生父母之間互有繼承的權(quán)利義務(wù)。故本案中，賈乙可以主張繼承權(quán)，分得賈靖國(guó)和田文玉的遺產(chǎn)。                                      

【法律規(guī)定】

《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》

第六條 收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備下列條件：

（一）無(wú)子女；

（二）有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力；

（三）未患有在醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾??；

（四）年滿(mǎn)三十周歲。

第七條 收養(yǎng)三代以?xún)?nèi)同輩旁系血親的子女，可以不受本法第四條第三項(xiàng)、第五條第三項(xiàng)、第九條和被收養(yǎng)人不滿(mǎn)十四周歲的限制。

《關(guān)于學(xué)習(xí)宣傳貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法>的通知》

二、收養(yǎng)法施行后，各級(jí)人民法院必須嚴(yán)格執(zhí)行。收養(yǎng)法施行后發(fā)生的收養(yǎng)關(guān)系，審理時(shí)適用收養(yǎng)法。收養(yǎng)法施行前受理，施行時(shí)尚未審結(jié)的收養(yǎng)案件，或者收養(yǎng)法施行前發(fā)生的收養(yǎng)關(guān)系，收養(yǎng)法施行后當(dāng)事人訴請(qǐng)確認(rèn)收養(yǎng)關(guān)系的，審理時(shí)應(yīng)適用當(dāng)時(shí)的有關(guān)規(guī)定；當(dāng)時(shí)沒(méi)有規(guī)定的，可比照收養(yǎng)法處理。對(duì)于收養(yǎng)法施行前成立的收養(yǎng)關(guān)系，收養(yǎng)法施行后當(dāng)事人訴請(qǐng)解除收養(yǎng)關(guān)系的，應(yīng)適用收養(yǎng)法。

《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》

（28）親友、群眾公認(rèn)，或有關(guān)莊證明確以養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系長(zhǎng)期共同生活的，雖未辦理合法手續(xù)，也應(yīng)按收養(yǎng)關(guān)系對(duì)待。

（38）“過(guò)繼”子女與“過(guò)繼”父母形成撫養(yǎng)關(guān)系的，即為養(yǎng)子女，互有繼承權(quán)；如系封建性的“過(guò)繼”、“立嗣”，沒(méi)有形成撫養(yǎng)關(guān)系的，不能享有繼承權(quán)。