一、醫(yī)療侵權(quán)證據(jù)如何保全
證據(jù)保全就是對證據(jù)進行固定,以確保其不被滅失和不被改動。民事訴訟證據(jù)法上對掌握證據(jù)的一方有向法庭提供該證據(jù)的義務,如果不提供將作出對其不利的認定,這是所謂的舉證妨礙。
病歷資料從控制的角度分,可分為一般由患者掌握的門診病歷和由醫(yī)方掌握的住院病歷。病歷資料的證據(jù)保全無非是復印和封存。醫(yī)方掌握著住院病歷資料,而且相關(guān)規(guī)定還賦予封存后的病歷也由醫(yī)方保管的權(quán)利,因此一旦涉訴,醫(yī)方有義務向法庭提供病歷資料,一旦提供不出,可能面臨不利的判決結(jié)果。這是醫(yī)方對病歷舉證妨礙。如果醫(yī)方在患方提出要求復印和封存病歷時,不予復印和封存,應該是“隱匿”行為。如果封存時有些病歷資料遺漏而沒有封進行去,鑒定時或者向法庭舉證時才提出,不被患方認可,也可能被視為“隱匿”。如果醫(yī)方保管的病歷丟失、被盜、滅失而不能向法庭提供,可以說是“隱匿”,也可視為“拒絕提供”之列。因此,58條第(二)項既是一個證據(jù)保全問題,同時也是個舉證妨礙問題。
二、哪些醫(yī)療侵權(quán)證據(jù)不被法院采信
證據(jù)采信,不是所有的證據(jù)都是有用的。這里的有用指的是能否被法庭采納,作為最后判案的依據(jù)。也就是證據(jù)采信問題,法庭對證據(jù)采信的原則就是所謂的證據(jù)三性問題,真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性。
醫(yī)方對患方證據(jù)保全要求不予配合,或者醫(yī)方自身對證據(jù)保全措施不當,也可能影響到病歷資料證據(jù)的采信問題。應該復印或者封存,但沒有復印給患方或者封存,醫(yī)方以后向法庭提供,可能真實性和合法性就會受到質(zhì)疑而不被采納。按照規(guī)定病歷書寫要及時、完整和規(guī)范。還有所謂的真實、客觀和準確,實際上是一回事,即所謂的真實性問題,這是病歷記載內(nèi)容的真實,只要在前面提到的“及時、完整和規(guī)范”沒有問題,從法律角度上看就不存在偽造問題,哪怕確實存在不“真實、客觀和準確”?!凹皶r、完整和規(guī)范”中關(guān)鍵是“及時”,“及時”事實上與“原始”相關(guān)。也就是說在規(guī)定時間完成之前可以修改,完成之后就不應該再改動,就是保持書寫的“原始性”。醫(yī)方規(guī)避醫(yī)療損害賠償風險最好的措施之一,當然是在保持病歷原始性的同時,在形式和內(nèi)容上做到完整和規(guī)范。但事實上要做到既原始、又完整和規(guī)范是一個艱巨的任務,最低要求就是做到“原始性”和形式上的“完整性”。當然這個“原始性”也還是法律意義上,并非客觀意義上的,即真的對所謂的原始病歷動了手腳,患方?jīng)]有證據(jù)證明,仍然還是“原始”的。極而言之,病歷資料的真實性就是患方無法證明不是原始的和形式上不完整的病歷就是真實的。58條第(三)項就是針對病歷資料是否是“原始”的而規(guī)定的,所謂“偽造”就是對原始病歷的改動或者替代。“篡改”是對“原始”病歷的改動,涂改、添加,主要是指在原件上進行改動,“銷毀”是“原件”不見了,取而代之的是貌似原件的“原件”。“銷毀”同時對法庭而言也是“隱匿”,也是“拒絕提供”。
