一、什么是醫(yī)療過失

在醫(yī)療損害賠償中，不存在醫(yī)療故意（直接以故意殺人罪追究刑事責任），只有過失，因此所謂的醫(yī)療過錯通常就是醫(yī)療過失。醫(yī)療過失是醫(yī)療機構及醫(yī)務人員未盡必要注意義務的疏忽和懈怠的狀態(tài)，可能是醫(yī)務人員未能按照當時的醫(yī)療水平提供通常應當提供的合理的醫(yī)療服務，也可能是未盡法定告知、保密等義務或者說是違法相關的醫(yī)療倫理規(guī)范等。

（一）醫(yī)療過失行為侵權與一般侵權的區(qū)別

與一般侵權相比，醫(yī)療行為屬于特殊的民事行為，醫(yī)學這個學科具有很多的不確定性和不可掌握性，這在根本上就決定了其過失舉證責任分配必定不同與一般侵權：在現實生活中，患者不同于一般的侵權受害者，醫(yī)療機構也不同于一般的加害人，雙方雖都屬于民事主體，但在知識結構、舉證能力上存在很大的差異（醫(yī)療過失證據載體如、參與診療人員等都由醫(yī)方掌握，盡管法律規(guī)定患者知情權，并要求醫(yī)方提供，但對一些具體決定性細節(jié)，患者出于知識的匱乏根本不知又何提請求知曉呢？）；因醫(yī)療行為的特殊，患者受到損害往往只能在事后才知道，甚至是事發(fā)多年后才知曉，這與一般的侵權通常在加害行為實施時或實施后立即知道明顯不同；該學科的專業(yè)性不僅決定了患者知識的薄弱，同樣也影響了法官對醫(yī)方的陳述或鑒定人意見缺乏審查和監(jiān)控的能力。此類案件如按一般過錯責任原則全部由患者舉證，對于患者顯然過于苛刻。

（二）醫(yī)療過失行為侵權與環(huán)境侵權的區(qū)別

醫(yī)療侵權與環(huán)境侵權有很大不同：

一方面，醫(yī)療機構有別于環(huán)境污染者。環(huán)境污染者是為了自身的利益排放污染物損害環(huán)境，影響生物的生存和發(fā)展。醫(yī)生通常則是為了患者利益而實施醫(yī)療行為。

另一方面，醫(yī)患雙方目的是一致的，醫(yī)患關系不是一種對立關系而是一種協作關系。因此，強化污染環(huán)境者的法律責任是必要的，其目的是控制和減少以犧牲環(huán)境為代價追求經濟利益，而醫(yī)療行為侵權責任應當比其他幾種侵權責任更輕。這樣一來對醫(yī)療機構在舉證責任上的要求也沒那么嚴格，就不應該采用舉證責任倒置，由醫(yī)方對過錯等承擔舉證責任，更不可能適用無過錯責任。

二、如何承擔醫(yī)療過失行為的責任

既不能完全適用過錯原則，由患者承擔全部的過失舉證責任，也不能采用舉證責任倒置，讓醫(yī)方承擔過重的責任，侵權法的做法是，單獨開辟三種情形實行過錯推定，由醫(yī)方舉證證明不存在過錯。但值得注意的是，雖說都為過錯推定，患者不承擔過錯的舉證責任，但與之前實行的舉證責任倒置時的過錯推定本質上還存有差別。之前的過錯推定，是一旦發(fā)生損害即推定乙方的過錯，即損害即有過錯，但現在的過錯推定，不僅要求有損害，同時必須存在法定的三種違法情形方可推定過錯，也就是有條件的推定過錯。要想適用過錯推定，患者必須證明醫(yī)方存在違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關診療規(guī)范的規(guī)定；隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料；偽造、篡改或者銷毀病歷資料。