一、提起追索工程款訴訟的條件
1、準(zhǔn)確選擇被告
在提起訴訟之時(shí)只要選擇發(fā)包人、承擔(dān)連帶責(zé)任保證擔(dān)保方式的任何當(dāng)事人,包括一人或幾人作為被告或共同被告均可,選擇的首要標(biāo)準(zhǔn)或前提條件是具有“支付能力”。
2、證據(jù)資料必須充分
建設(shè)工程施工合同因?yàn)橹芷陂L(zhǎng)、投資大,大多數(shù)為隱蔽工程及專業(yè)性強(qiáng)等原因,合同法律關(guān)系比較復(fù)雜,而且糾紛一旦產(chǎn)生,業(yè)主方常以質(zhì)量、工期等進(jìn)行反索賠抗辯,更加增加了訴訟的難度,所以我們?cè)谠V訟前必須花最大的精力收集、整理、分析證據(jù)資料,站在被告的、法官的角度多層次、多方位地進(jìn)行全面分析,做到“知己知彼”,切忌盲目起訴。
3、準(zhǔn)確合理的訴訟請(qǐng)求
自《合同法》及2002年6月20日,最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于建筑工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》法釋(2002)16號(hào)(下稱簡(jiǎn)稱《批復(fù)》)頒布實(shí)施以來各地法院已經(jīng)有許多判例說明,拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)是可以作為一項(xiàng)獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求提出的,所以為保障訴訟后利益的最大化,當(dāng)事人提起拖欠承包工程款訴訟請(qǐng)求時(shí),盡量同時(shí)提出拖欠承包工程款優(yōu)先受償權(quán)這一請(qǐng)求。
4、訴訟請(qǐng)求的范圍
通過大量的案件分析發(fā)現(xiàn),當(dāng)事人在提起訴訟時(shí),訴訟請(qǐng)求僅為工程款和(或)利息,再加案件訴訟費(fèi),很少提及違約金、律師費(fèi)、停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。在訴訟案件中,只要當(dāng)事人能夠舉證,法院是支持違約金、律師費(fèi)、停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用的。違約金、律師費(fèi)等少有請(qǐng)求,這主要的原因是:承包方認(rèn)為在目前“買方市場(chǎng)”的環(huán)境中,“買方”只要支付了工程款就已經(jīng)萬幸了。在建筑市場(chǎng)利潤(rùn)率越來越低的情況下,我們必須據(jù)理力爭(zhēng)。
二、追索工程款的訴訟證據(jù)
在建設(shè)工程施工合同案件中,發(fā)包人沒有如約支付工程款的時(shí)候,承包方主要需準(zhǔn)備和運(yùn)用以下證據(jù)來證明自己的主張:
1、招標(biāo)公告、投標(biāo)書、中標(biāo)通知書組成的招投標(biāo)文件
在雙方未簽訂施工合同的情況下,該類型證據(jù)主要有以下證明作用:
(1)、證明雙方要約、承諾過程,可以上述文件認(rèn)定合同雙方的主要權(quán)利義務(wù);
(2)、該文件已經(jīng)包含了雙方的交易條件,上述文件亦可直接構(gòu)成施工合同內(nèi)容;
(3)如果實(shí)際履行行為不符合上述文件的約定,則違約方應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。
2、施工合同及附件、補(bǔ)充合同如備忘錄、修正條款及合同
該類型證據(jù)主要有以下證明作用:
(1)、證明雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;
(2)、證明工程款的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。
3、工程簽證文件
工程簽證是建設(shè)工程合同雙方對(duì)合同履行中具體工程量變更、工程施工事務(wù)協(xié)商確認(rèn)的文件。一般認(rèn)為,它具有以下證明作用:
(1)其為雙方意思表示一致的結(jié)果,是雙方法律行為。工程簽證是在施工活動(dòng)中,因客觀情況變化,雙方當(dāng)事人對(duì)具體履約行為進(jìn)行變動(dòng)協(xié)商,達(dá)成一致意見的產(chǎn)物,一般在工程承包合同的通用條款中對(duì)簽證的提出、協(xié)商及簽署都有規(guī)定;
(2)工程簽證內(nèi)容歸根結(jié)底涉及工程款項(xiàng)的補(bǔ)充計(jì)算,故其可以直接作為工程結(jié)算、審計(jì)的重要依據(jù)。
(3)工程簽證是工程施工過程中的例行工作,對(duì)其載明內(nèi)容具有獨(dú)立的證明力。施工過程中發(fā)生設(shè)計(jì)、施工計(jì)劃的變化,是建設(shè)工程交易的行業(yè)慣例及例行工作。
4、工程施工計(jì)劃或方案、工程圖紙、技術(shù)規(guī)范、工程進(jìn)度計(jì)劃及記載工程施工狀況的監(jiān)理日記等項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)文件、工程檢查驗(yàn)收?qǐng)?bào)告和各種技術(shù)鑒定報(bào)告。
這些文件可能具備直接證明力,或者可能由數(shù)份文件作為間接證據(jù)組合證明施工履行及其與合同約定標(biāo)準(zhǔn)間的比較,同時(shí)其又可作為合同性行為成立與否的間接證據(jù)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條規(guī)定:“當(dāng)事人對(duì)工程量有爭(zhēng)議,但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量”。該規(guī)定在法律依據(jù)上直接確認(rèn)了其他工程文件的形式證明力。
5、雙方的往來信件及會(huì)談紀(jì)要
后者包括施工過程中,業(yè)主、監(jiān)理工程師和建筑承包人定期、不定期的會(huì)議記錄或決議。這些文件在證明內(nèi)容上具有兩個(gè)作用:其一,如果記載內(nèi)容涉及雙方意思表示一致者,可以認(rèn)為具備合同的效力;其二,相關(guān)記載內(nèi)容本身可作為承包合同履行中雙方履行行為的直接、間接證據(jù)。
6、施工期間的自然條件資料、水電供應(yīng)等影響施工的環(huán)境情況文件、公布的物價(jià)指數(shù)、材料的采購(gòu)、訂貨、運(yùn)輸、進(jìn)場(chǎng)、使用方面的憑據(jù)。
一般情況下,該部分材料法官并不作為直接證據(jù)采信而構(gòu)成案件事實(shí),通常需要借助專業(yè)鑒定人員的判斷、鑒定報(bào)告來決定是否采信。
