一、不屬于專利侵權(quán)行為的情形

專利侵權(quán)是指未經(jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的，實(shí)施了依法受保護(hù)的有效專利的違法行為。但有些情況雖具有專利侵權(quán)行為的外觀，但法律規(guī)定其不是侵權(quán)行為，《專利法》第六十三條規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：

（一）專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；

（二）在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；

（三）臨時(shí)通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；

（四）專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。

為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

以上的情形可以作為專利侵權(quán)的抗辯事由，受到法律的保護(hù)，更有利于保護(hù)行為人的合法權(quán)益。

二、專利侵權(quán)賠償如何計(jì)算

《專利法》第六十條規(guī)定：“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定?！痹摋l規(guī)定了專利侵權(quán)賠償?shù)娜N計(jì)算方式：

1、被侵權(quán)人因侵權(quán)受到的損失；

2、侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的收益；

3、按照專利許可費(fèi)的倍數(shù)確定。

《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》（下稱高院規(guī)定）第二十一條：“被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定……沒有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。”這條規(guī)定了第4種計(jì)算方式，即法定賠償。

專利侵權(quán)賠償和商標(biāo)侵權(quán)賠償不同的是多了一種計(jì)算方式：按照專利許可費(fèi)的倍數(shù)來計(jì)算。

高院規(guī)定第二十條：“人民法院依照專利法第五十七條第一款的規(guī)定追究侵權(quán)人的賠償責(zé)任時(shí)，可以根據(jù)權(quán)利人的請(qǐng)求，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定賠償數(shù)額?！蓖虡?biāo)侵權(quán)賠償一樣，專利被侵權(quán)人可以選擇第一種或者第二種方式來計(jì)算侵權(quán)賠償。在第一、第二種方式不能計(jì)算的情況下，可以選擇適用第三種計(jì)算方式，如果第三種計(jì)算方式仍不能適用的話，那么再選擇第四種計(jì)算方式，所以這四種計(jì)算方式是有前后適用順序的。