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抵押物轉(zhuǎn)讓有哪些限制,設立抵押權(quán)時應注意什么

此文章幫助了259人  作者:北京債權(quán)債務律師  來源:法邦網(wǎng)

一、抵押物轉(zhuǎn)讓有哪些限制

依《中華人民共和國擔保法》的規(guī)定,抵押是債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。債務人不履行債務時,債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。因此,抵押是一種債的擔保,是法律為保證債權(quán)的實現(xiàn)而設立的一種擔保方式。但抵押并不改變抵押財產(chǎn)的所有權(quán)的性質(zhì),抵押財產(chǎn)的所有權(quán)仍歸屬于抵押人。

在這種情況下,抵押人不但可以占有抵押財產(chǎn),而且還可以處分抵押財產(chǎn),抵押的設立并不能從根本上影響抵押人對抵押財產(chǎn)的處分權(quán)。但由于該財產(chǎn)是抵押財產(chǎn),在行使處分權(quán)時就應當受到一定的限制。如果沒有一定的限制,就失去了抵押的意義,也無法保證債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)。

從世界各國的立法規(guī)定來看,大多數(shù)國家法律在尊重抵押人所有權(quán)而允許抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物的同時,又從保護抵押權(quán)人和受讓人的角度,對抵押人的處分權(quán)進行了一定的限制。那么,這種限制到底是受抵押權(quán)人意志的限制,還是受抵押追及效力的限制;這種限制的范圍有多大;若突破這種限制會產(chǎn)生怎樣的法律后果。

二、設立抵押權(quán)時應注意什么

1、房地產(chǎn)抵押時,分別到房屋管理部門和土地管理部門辦理抵押登記手續(xù)。在現(xiàn)有的法律框架下,房地產(chǎn)的房屋管理部門和土地管理部門分別隸屬于不同的行政部門,為避免抵押人將同一房地產(chǎn)分別抵押給不同的抵押權(quán)人,抵押權(quán)人在設立抵押時,就應當要求抵押人將房屋和房屋所占用的土地一并抵押給抵押權(quán)人。

盡管這樣的建議有些保守,但從謹慎角度出發(fā),避免房屋與土地的重復抵押是非常有效的。待今后象上海、廣東省等地方房地統(tǒng)一到一個行政部門管理時,這個問題會迎刃而解,但在現(xiàn)有行政管理體制下,此乃權(quán)宜之計。

2、設立抵押與發(fā)生債權(quán)同時進行。在發(fā)生債權(quán)的同時,就設立抵押權(quán),避免發(fā)生債權(quán)在先,設立抵押在后,這樣可以防止債務人有多個債權(quán)人時,被其他債權(quán)人認為抵押權(quán)人與債務人惡意串通的嫌疑。

如果債權(quán)發(fā)生在前已經(jīng)既成事實,那么,債權(quán)人在設立抵押權(quán)時,應充分考察債務人是否有多個債權(quán)人,債權(quán)是否已經(jīng)屆滿,若債務人將該財產(chǎn)抵押給一個債權(quán)人時,是否會導致債務人履行能力的喪失,等等。如果可能會構(gòu)成惡意抵押的要件,則我們建議,債權(quán)人就不要接受抵押,不如直接行使訴權(quán),提起訴訟或者申請仲裁,并申請財產(chǎn)保全。

北京債權(quán)債務律師溫馨提示:

抵押權(quán)是擔保物權(quán)的一種,是對抵押物價值的支配權(quán)而不是實體的支配權(quán)。也就是說,抵押權(quán)是以擔保債權(quán)的實現(xiàn)為目的,而不是以抵押物的使用、收益為目的。要注意,抵押合同自辦理抵押登記之日起生效,未經(jīng)抵押登記的抵押合同不能對抗善意第三人,因此辦理抵押登記才能更好的保護債權(quán)。
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專業(yè)債權(quán)債務律師溫馨提示:
根據(jù)擔保法規(guī)定,抵押合同生效的條件是辦理抵押登記,應登記而未登記的合同是無效合同。抵押登記不僅可以有效避免重復抵押,還可以起到證明作用。因此,簽訂完抵押合同之后,必須嚴格按照規(guī)定辦理抵押登記。另外,簽訂抵押合同的生效日期是辦理登記的日期,而非簽訂抵押合同的日期。
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