一、合同法中的代位權(quán)是指什么

合同法中的代位權(quán)是指?jìng)鶆?wù)人怠于行使其到期債權(quán)，債權(quán)人因此遭受損害而向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。代位權(quán)是以傳統(tǒng)的代位權(quán)理論為基礎(chǔ)，針對(duì)近年來(lái)我國(guó)嚴(yán)重存在的三角債以及債務(wù)人逃債廢債現(xiàn)象而確立的新的債的保全制度。從這一概念可以看出其特點(diǎn)：

代位權(quán)不同于撤銷(xiāo)權(quán)。代位權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)同為合同的保全制度，所謂合同的保全，又稱(chēng)責(zé)任財(cái)產(chǎn)的保全、債權(quán)的保全，是指法律為防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少或者應(yīng)當(dāng)增加而未增加，因此給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)?yè)p害時(shí)，允許債權(quán)人行使代位權(quán)或撤銷(xiāo)權(quán)，以保障其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。代位權(quán)針對(duì)的是債務(wù)人的作為行為，避免責(zé)任財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少。

代位權(quán)不同于代理權(quán)。一是名義不同，代理人是以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為的，代位權(quán)人是以自己的名義實(shí)施民事法律行為的；二是權(quán)限不同，代理人的權(quán)限是委托授權(quán)或者指定、法定的范圍以?xún)?nèi)，代位權(quán)人的權(quán)限是債權(quán)人的債權(quán)范圍以?xún)?nèi)；三是訴訟資格不同，代理人就其在代理權(quán)范圍以?xún)?nèi)的行為一般不具有原告資格，代位權(quán)人一般具有原告資格；四是后果不同，正常代理的法律效果歸于被代理人，代位的法律效果是債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

代位權(quán)不同于代位申請(qǐng)執(zhí)行權(quán)。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第300條規(guī)定：“被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對(duì)第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可依申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)，通知第三人向申請(qǐng)執(zhí)行人履行債務(wù)。該第三人對(duì)債務(wù)沒(méi)有異議但又在通知指定的期限內(nèi)不履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行?！睋?jù)此，債務(wù)人對(duì)于第三人的到期債權(quán)可以成為強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的，但其僅適用于債權(quán)人與債務(wù)人之間的訴訟已經(jīng)終結(jié)或者仲裁裁決已經(jīng)作出并已進(jìn)入執(zhí)行程序的情形，而且一旦第三人對(duì)債務(wù)提出異議，人民法院不得對(duì)第三人強(qiáng)制執(zhí)行。代位權(quán)訴訟是不需要這些條件的。

二、代位權(quán)行使的要件有哪些

債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法，這是行使代位權(quán)的首要條件。即債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人享有合法的債權(quán)。這里的“合法”是顯而易見(jiàn)的合法，是人民法院受理起訴時(shí)的判斷，而不是經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的審判程序之后的最終定性。至于債權(quán)的發(fā)生依據(jù)則在所不問(wèn)，合同之債、侵權(quán)之債、不當(dāng)?shù)美畟o(wú)因管理之債均可。合同之債是基于何種類(lèi)型的合同而產(chǎn)生的，在所不問(wèn)，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同、完成工作的合同、提供勞務(wù)的合同等產(chǎn)生的債權(quán)，均可成為代位權(quán)的基礎(chǔ)。

既然債權(quán)人對(duì)債務(wù)人合法債權(quán)的存在是行使代位權(quán)的前提條件，故若債權(quán)人對(duì)債務(wù)人不享有合法債權(quán)，例如賭博之債、買(mǎi)賣(mài)婚姻之債，因違法合同被認(rèn)定為無(wú)效、合同被撤銷(xiāo)或者已過(guò)訴訟時(shí)效，債權(quán)人就不能行使代位權(quán)。但是，如果合同的無(wú)效或被撤銷(xiāo)是由于債務(wù)人的過(guò)錯(cuò)造成的，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人享有返還請(qǐng)求權(quán)、賠償請(qǐng)求權(quán)時(shí)，應(yīng)認(rèn)定債權(quán)人仍能行使代位權(quán)。

同理，債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)也必須是合法的債權(quán)。如果債務(wù)人與次債務(wù)人的合同被認(rèn)定無(wú)效、被撤銷(xiāo)或已過(guò)訴訟時(shí)效，則債權(quán)人不能對(duì)次債務(wù)人行使代位權(quán)。同樣需要注意的是，若合同的無(wú)效或被撤銷(xiāo)是由于次債務(wù)人的過(guò)錯(cuò)所致，債權(quán)人可以對(duì)次債務(wù)人行使代位權(quán)。