一、什么是破產(chǎn)追回權(quán)？

破產(chǎn)追回權(quán)，是指為滿足債權(quán)人最大比例的清償要求而設(shè)置的，由破產(chǎn)管理人對(duì)債務(wù)人在破產(chǎn)程序開始前一定期限內(nèi)所為的有損債權(quán)人利益的無效行為通過人民法院進(jìn)行否認(rèn)并追回所轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)的權(quán)力。

二、破產(chǎn)追回權(quán)包括哪些？

管理人享有以下財(cái)產(chǎn)追回權(quán)：

1、因破產(chǎn)法第三十一條、第三十二條或者第三十三條規(guī)定的行為而取得的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。即針對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的破產(chǎn)程序前行為，被法院撤銷或認(rèn)定為無效后，管理人有權(quán)將此部分財(cái)產(chǎn)追回，歸入債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。

2、人民法院受理后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。債務(wù)人的出資人在破產(chǎn)企業(yè)成立時(shí)認(rèn)繳的出資，在人民法院受理案件時(shí)應(yīng)當(dāng)足額實(shí)際繳納。出資人的出資此時(shí)是債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的一部分，為了破產(chǎn)程序的順利進(jìn)行和債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人如數(shù)繳納。

3、債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。企業(yè)法人的董事、經(jīng)理和其他負(fù)責(zé)人利用職務(wù)之便，獲取非正常收入或者侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)的行為，是對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的侵犯，管理人有權(quán)對(duì)這些財(cái)產(chǎn)予以追回。

4、人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，法律另有規(guī)定的除外。這里的除外條款主要是指破產(chǎn)法第八章中第七十六條的規(guī)定：債務(wù)人合法占有的他人財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件。

在破產(chǎn)實(shí)踐中，破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定的情形，即債務(wù)人的董事、高管人員從企業(yè)獲取非正常收入和侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)的情形發(fā)生較多，是管理人行使追回權(quán)時(shí)應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注的。

在債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)之前和破產(chǎn)程序進(jìn)行中，破產(chǎn)企業(yè)的董事、經(jīng)理和其他高管人員由于掌握對(duì)企業(yè)的實(shí)際控制權(quán)或部分控制權(quán)，有可能利用企業(yè)破產(chǎn)之機(jī)攫取企業(yè)財(cái)產(chǎn)，中飽私囊，對(duì)債權(quán)人利益造成損害。破產(chǎn)法第三十六條規(guī)定賦予了管理人對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的董事、高管人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)的追回權(quán)。

第三十六條追回權(quán)的行使范圍由兩方面構(gòu)成：

第一，針對(duì)人的適用范圍。管理人對(duì)于董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)有權(quán)追回。董事是公司董事會(huì)的成員，是由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，出席董事會(huì)會(huì)議，并管理公司事務(wù)的自然人，包括執(zhí)行董事和獨(dú)立董事。監(jiān)事是公司監(jiān)事會(huì)組成人員，是由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的負(fù)責(zé)公司監(jiān)督事務(wù)的高管人員。高級(jí)管理人員指除董事、監(jiān)事以外負(fù)責(zé)公司相關(guān)業(yè)務(wù)工作，如經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)等人員，他們根據(jù)公司任命，負(fù)責(zé)某一方面的工作。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員利用職權(quán)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)管理人可以追回。

第二，針對(duì)財(cái)產(chǎn)的適用范圍，即管理人有權(quán)追回的財(cái)產(chǎn)包括兩個(gè)部分：

（1）非正常收入。這里的非正常收入，主要指董事、經(jīng)理或者其他負(fù)責(zé)人通過控制、操縱公司的董事會(huì)以及利用公司規(guī)則漏洞或模糊之處，給自己過高的薪酬、獎(jiǎng)金或者期權(quán)計(jì)劃等，目的是攫取企業(yè)財(cái)產(chǎn)。這種行為的特點(diǎn)是，在形式上其收入是合法收入，但實(shí)際上是以合法形式掩蓋對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的侵犯。這種侵犯在企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)的情況下，是對(duì)股東利益的侵害。在企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序之后，是對(duì)債權(quán)人利益的侵害，因此管理人作為債權(quán)人利益的總代表，有權(quán)對(duì)這部分財(cái)產(chǎn)予以追回。

對(duì)于是否屬于非正常收入，應(yīng)從以下幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)出發(fā)予以認(rèn)定：第一，同行標(biāo)準(zhǔn)。參考同行業(yè)、同等規(guī)模企業(yè)同等職位的收入和待遇標(biāo)準(zhǔn)，來認(rèn)定董事、經(jīng)理和其他負(fù)責(zé)人的收入是否過高。第二，企業(yè)經(jīng)營(yíng)標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況，認(rèn)定董事、經(jīng)理和其他負(fù)責(zé)人的收入是否過高。企業(yè)管理層的收入應(yīng)與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況相符，應(yīng)防止窮廟富方丈的情況發(fā)生。第三，職工收入標(biāo)準(zhǔn)。參考本企業(yè)職工收入標(biāo)準(zhǔn)來確定管理層的收入是否過高。企業(yè)的管理層其報(bào)酬一般較普通雇員為高，但這種差距不能過分懸殊，。在企業(yè)瀕臨破產(chǎn)的情況下，超出平均收入的部分可被認(rèn)定為非正常收入。

（2）侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)。侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)是企業(yè)管理層有關(guān)人員利用職務(wù)之便將原屬于企業(yè)的財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有的行為，是指企業(yè)的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會(huì)計(jì)等利用自己在職務(wù)上主管或者管理、經(jīng)手本單位財(cái)務(wù)的方便條件，侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)的行為。這里說的侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，不僅包括企業(yè)登記在冊(cè)的財(cái)產(chǎn)，也包括企業(yè)的小金庫以及交易收取尚未入庫等賬外財(cái)產(chǎn)。對(duì)于這種侵占行為，數(shù)額較大的可能構(gòu)成。對(duì)此，破產(chǎn)法還規(guī)定了追究刑事責(zé)任的內(nèi)容。