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民間借貸怎樣約定利率,民間借貸需要擔保嗎?

此文章幫助了728人  作者:北京債權(quán)債務律師  來源:法邦網(wǎng)

一、民間借貸怎樣約定利率

利率的約定是借貸雙方達成協(xié)議的重要內(nèi)容之一,很多民間借貸帶有一種投資性質(zhì)在里面,如果利率約定不清,則容易影響投資的效果和期望?!吨腥A人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)二百一十一條規(guī)定:“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的,視為不支付利息?!钡?,如果借款合同到期,借款人沒有還款,那么從還款到期日開始計算,也可以要求借款人支付利息。所以,在訂立借款合同時,明確利率是十分必要的。

雖然我國法律允許民間借貸可以約定一定的利率,但是利率的約定一定要符合我國法律的規(guī)定,否則,一旦發(fā)生糾紛,出借方極有可能因此造成損失。關于利率的約定,我國法律已有較為明確的規(guī)定,如合同法第二百一十一條二款規(guī)定:“自然人之間的借款合同約定支付利息的,借款的利率不得違反國家有關限制借款利率的規(guī)定?!蔽覈嚓P的司法解釋也進一步明確上述規(guī)定,即民間借貸利率最高不得超過銀行同期、同類貸款利率的四倍。我國法律雖然將民間借貸合同設定為合法的民事行為,雙方當事人在借貸過程中本著自愿原則有高度的自治性,但是,一旦借貸雙方約定的利率超過上述規(guī)定的限度,我國法律對超出部分的利息將不予保護。

在民間借貸中,我們經(jīng)常遇到事先扣除利息的現(xiàn)象。表面看,出借方先將利息收回好象保護了自己的利益,其實該做法直接損害的就是出借方的利益(如果出借方有投資的目的)。合同法第二百條規(guī)定:“借款的利息不得預先在本金中扣除。利息在本金中扣除的,應按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。”所以,事先扣除利息實際等于減少計算利息的本金。

在民間借貸中,出借方特別要注意不要出現(xiàn)復利的計息形式。有的人在借款合同到期后,沒能按照約定收回全部本金,便將以前拖欠的利息計入本金,再次貸給借款人并計算利息,這種做法就是人們俗稱的“利滾利”。我國法律明令禁止這種行為,如果發(fā)現(xiàn)債權(quán)人將利息計入本金計算復利的,只返還本金,不支持利息。由此可見,計算復利一旦發(fā)生法律糾紛,吃虧的只能是出借方。

另外,合同到期時如發(fā)生借款方不能按照約定全部返還本息的情況時,一定要對所償還的款項進行說明或者同出借方協(xié)商一致,明確所還款是利息還是本金,否則,所還款項按照先歸還利息,后歸還本金的方式計算。如果先歸還本金,則拖欠的利息部分不能再計息,如果先歸還利息,則拖欠的本金部分可以繼續(xù)計息。

二、民間借貸需要擔保嗎

擔保是出借方為了保障履行債權(quán)而采取的一種有效的法律措施。有了擔保,將來實現(xiàn)債權(quán)才能有更好的保證。在民間借貸中,常見的擔保形式一般有兩種,一種是保證擔保,一種是抵押擔保。

1、關于保證。

保證是指保證人和債權(quán)人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。保證擔保的范圍一般包括主債權(quán)及利息、違約金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證擔保又分為一般保證和連帶保證兩種。凡在保證中沒有特別約定的,擔保人均按照連帶保證承擔責任。兩種保證的區(qū)別主要在于何時向擔保人主張權(quán)利。就民間借貸而言,一般情況都是設立連帶保證,只要擔保人具有履行債務的能力,出借方基本上就能實現(xiàn)債權(quán)。

在民間借貸中,經(jīng)常發(fā)生與擔保有關的錯誤是混淆了保證人和中間人的概念,其實,二者有著本質(zhì)的區(qū)別。保證人將來對債務的履行要承擔法律責任,而中間人只是起著介紹、見證的作用,將來對債務的履行不承擔責任。如果在借款合同中錯用了上述兩個名稱,在法律上將會產(chǎn)生兩個截然相反的后果。

設定擔保的債權(quán),債權(quán)到期時一定別忘記向擔保人主張權(quán)利,因為擔保是有時效約束的,如《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱擔保法)第二十六條對連帶保證責任除斥期間的規(guī)定:“連帶責任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,債權(quán)人有權(quán)自主債務履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任?!?所以,及時主張權(quán)利,也是實現(xiàn)債權(quán)的一種保障方式。

2、關于抵押。

抵押是指債務人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)占有,而將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。民間借貸常見的抵押一般是車輛和房屋,我國法律對這兩種財產(chǎn)抵押有明確的規(guī)定。擔保法第四十一條規(guī)定,以車輛、房屋抵押的,必須辦理抵押登記,抵押合同自登記之日起生效?,F(xiàn)實中,經(jīng)常有出借方因沒有要求擔保方辦理抵押登記手續(xù),而導致抵押合同無效。根據(jù)相關的司法解釋規(guī)定,在主合同(借貸合同)有效而抵押合同無效時,債權(quán)人無過錯的,擔保人與債務人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失,承擔連帶賠償責任;債權(quán)人、擔保人有過錯的,擔保人承擔民事責任的部分,不應超過債務人不能清償部分的二分之一。由此可見,民間借貸在采取抵押擔保時一定要按照法律的規(guī)定履行相關手續(xù),避免因擔保合同無效而喪失債權(quán)的全部實現(xiàn),遭受不必要的損失。

抵押需要辦理登記手續(xù)的,除了車輛和房屋外,還有土地使用權(quán)、林木、航空器、船舶以及企業(yè)的設備和動產(chǎn)等等。另外還要注意,不是什么財產(chǎn)都可以設定抵押的,比如土地所有權(quán),宅基地,被依法扣押、監(jiān)管、查封的財產(chǎn),學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施等財產(chǎn)就不得抵押。

3、其他的擔保方式。

除上述兩種民間借貸中比較常見的擔保方式外,根據(jù)我國法律的規(guī)定,民間借貸還可以采用質(zhì)押等擔保方式。質(zhì)押一般是指動產(chǎn)質(zhì)押,是債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有,將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。除了動產(chǎn)質(zhì)押外,還有權(quán)利質(zhì)押,比如專利權(quán)、商標專用權(quán)中的財產(chǎn)權(quán),依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票等。

北京債權(quán)債務律師溫馨提示:

借貸雙方最好簽訂書面的民間借貸合同,民間借貸合同屬于合同的一種,因此首先要符合我國《合同法》的相關規(guī)定,簽訂合同的當事人雙方必須具有完全的民事行為能力。此外,借貸雙方要將借款用途、借款金額、還款期限、還款方式及借貸利息明確寫在借貸合同中,以免出現(xiàn)糾紛時口說無憑。
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民間借貸流程

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申請訴前財產(chǎn)保全的,必須提供擔保,不提供的,法院將不會支持你的請求。另外,訴前財產(chǎn)保全是一種應急措施,也就是說提起訴前財產(chǎn)保全必須在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)起訴,否則法院將會解除財產(chǎn)保全,如果對被申請人造成損失的,還需要賠償。因此,訴前財產(chǎn)保全需慎用。
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文道全律師北京債權(quán)債務律師,北京百環(huán)律師事務所主任、高級合伙人
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