一、避免建設工程糾紛的措施

第一、拖欠工程款應計利息，起算時間按不同情況計取

在審理拖欠工程款案件中的另一個具體問題，是被拖欠的工程款應如何計算利息。由于承包人的履約管理以及資料積累方面存在的缺陷，在司法實踐中往往難以確定拖欠工程款從何時開始，利息計算的起始時間同時成為審判中的一個難題。司法解釋第21條對此作出明確規(guī)定：“合同對拖欠工程款利息沒有約定，發(fā)包人應當按照中國人民銀行發(fā)布同期同類貸款利率向承包人支付拖欠工程款利息。利息自約定付款次日起算。沒有約定付款時間或者按照約定難以確定付款時間的，利息自合同約定的工程款結算之日起算。難以確定工程款結算時間的，以工程交付次日起算?！?/p>

同時，對于墊資承包工程的，司法解釋第6條規(guī)定：“合同對墊資和支付墊資款利息有約定，承包人主張發(fā)包人按照約定支付墊資款本息的，應予支持。合同對墊資利息沒有約定，承包人主張發(fā)包人支付利息的，不予支持。合同沒有約定墊資，發(fā)包人未支付的款項按照工程款處理。”司法解釋對拖欠工程款的利息計算，用兩條司法解釋對5種不同情況作了不同規(guī)定，已經(jīng)能夠適應審理此類不同案件不同的實際情況。

第二、用連帶責任制度對農(nóng)民工工資給予特殊保護

拖欠農(nóng)民工工資是拖欠工程款派生的直接影響社會穩(wěn)定的大問題，而且農(nóng)民工工資問題還往往因為工程轉包或不規(guī)范分包使問題更加復雜。在立法層面，農(nóng)民工工資問題的合同載體勞務合同，甚至在目前建設工程法律框架中沒有任何法律、法規(guī)有所涉及。對于農(nóng)民工的拖欠工資問題，司法解釋第29條對農(nóng)民工工資問題作出特別的保護性規(guī)定：“違法分包合同和轉包合同被確認無效，實際施工人與發(fā)包人已全面實際履行合同并形成事實上的權利義務關系，實際施工人向發(fā)包人主張權利的，人民法院應當支持。實際施工人以分包人、轉包人和發(fā)包人為共同被告起訴的，請求承擔連帶責任的，應予支持。”司法解釋作出這樣的規(guī)定，可以從我國《民事訴訟法》第97條尋找到依據(jù)。該法條規(guī)定：“人民法院對下列案件，根據(jù)當事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：(一)追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;(二)追索勞動報酬的;(三)因情況緊急需要先予執(zhí)行的?！北救苏J為司法解釋對解決農(nóng)民工工資作這樣的規(guī)定有法律依據(jù)。

此外，針對實踐中與農(nóng)民工工資直接相關的勞務合同，司法解釋第7條還規(guī)定：“當事人主張總承包人、分包人與具有勞務作業(yè)法定資質的勞務作業(yè)承包人簽訂的勞務作業(yè)分包合同性質為轉包合同;請求確認無效的，不予支持?！边@一條司法解釋的相應規(guī)定，事實上確認了勞務合同的合法性。至于勞務合同與轉包合同的區(qū)別，主要視這兩種合同指向的標的。勞務合同僅涉及人工費，不涉及分包工程;轉包合同不僅涉及勞務，更主要的是合同指向的標的是分包的工程。從技術層面分析，勞務合同只計算人工報酬，一概只包人工;而轉包合同計算的是分包工程的價款，是包工又包料的承包形式。

第三、發(fā)包人逾期不答復承包人提交的結算報告將被視為已經(jīng)確認

拖欠工程款越演越烈的一個重要原因，是不少發(fā)包人故意拖延工程結算，有的案件發(fā)包人以種種合法或不合法的手段拖延結算確認，一拖數(shù)年遲遲不確認承包人提交的工程結算價款。而發(fā)包人應在什么期限內確認工程結算，現(xiàn)行法律、法規(guī)并無相應規(guī)定。司法解釋第22條對此開出的良方是：“建設工程施工合同約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算條件，承包人主張按照竣工結算文件作為結算依據(jù)的，應予支持?！边@帖良方僅適用承發(fā)包合同對工程價款結算的期限有明確約定的情況，如果雙方當事人在工程合同中沒有約定結算的具體期限，則不能適用。而國家建設部和工商局共同推薦使用的99版《建設工程施工合同(示范文本)》通用條款部分第33條“竣工結算”中，對結算的期限有明確的約定;換言之，只要采用上述示范文本，則結算期限就已約定，這一條司法解釋就能適用。

第四、黑白合同以中標備案合同的計價標準為結算依據(jù)

目前司法實踐中又一個突出的矛盾是承發(fā)包雙方當事人就一個工程在中標前后簽訂兩份或兩份以上合同，而數(shù)份合同的計價方式各不相同，在施工過程中雙方往往實際履行的是未經(jīng)中標備案的黑合同。對此類情況，不少辦案法官無所適從，判案思路各不相同。司法解釋第23條對此作出統(tǒng)一規(guī)定：“當事人就同一建設工程再行訂立與中標合同的實質性內容不一致的其他合同，應以中標并經(jīng)備案的合同作為結算工程款依據(jù)?！彼痉ń忉寖H對黑白合同的工程款的結算依據(jù)問題作出統(tǒng)一規(guī)定，這對黑白合同在司法實踐中的主要矛盾已經(jīng)開出了最有用的藥方，有助于此類疑難案件的切實解決。

至于黑白合同的不同表現(xiàn)以及評判標準，筆者認為黑白合同主要有以下三種情況：第一、依法應招投標的工程，以是否通過招投標來判斷黑白合同;第二、地方政府對工程合同有備案或審批規(guī)定的，以是否經(jīng)過備案或審查來判斷黑白合同;第三，不屬于上述兩種情況，當事人先后簽訂了兩份內容不一的合同,以是否實際履行來判斷。針對上述三種不同情況，因準確依照法律的有關規(guī)定認定其效力，第一，如果這個合同是必須招標而沒有招標的，出現(xiàn)了黑白合同，以經(jīng)過招投標的為準。第二，合同按照政府規(guī)定應當經(jīng)過備案的，先后簽了兩份合同，一份是備案的，一份是沒有備案的，以備案的合同為準。第三，先后簽訂的兩份合同，不屬于前面有特定要求的，那么，兩份合同當中，以實際履行的合同為準。這就是評判黑白合同的效力標準。

第五、造價鑒定應依法有序進行，人民法院應嚴格控制和審核鑒定結論

在審理工程款案件中，一旦雙方當事人對工程結算有爭議，或者對結算的工程量和計價原則各執(zhí)一詞，司法實踐中法官的對策就是提交司法鑒定。由于工程款鑒定涉及一系列的專門性的技術問題，法官們又不很熟悉;再加上對工程款的司法鑒定又缺乏有操作性的法律規(guī)定，在操作中出現(xiàn)很多問題。有的案件一審數(shù)年不出結論;有的鑒定單位自作主張，以審代判，法官卻處于從屬地位，造成的不當后果是審判權部分旁落;有的鑒定范圍無序擴大，浪費人力、財力，法官往往不對鑒定的原則、范圍和鑒定期限進行必要的限制和審核。

對此司法解釋用三條規(guī)定作出應對措施。司法解釋第19條規(guī)定：“因設計變更等原因導致工程量增加或者減少，當事人就結算工程款不能達成一致的，可以按照合同約定的計價標準或者計價方法結算工程款。結算工程款約定不明確，增建或者因解除合同停建的工程等不宜適用合同約定結算工程款，參照簽訂合同時建設行政主管部門發(fā)布的計價方法和計價標準結算工程款。也可參照上款規(guī)定通過工程造價鑒定確定工程款。工程造價鑒定機構通過對部分工程造價鑒定即可計算工程款的，不宜對全部工程鑒定?！钡?4條規(guī)定：“合同約定按照固定價結算工程款，當事人一方主張對合同約定范圍內的工程款鑒定的，人民法院不予支持?！钡?6條規(guī)定：“工程造價和工程質量鑒定結論所依據(jù)的方法或者標準違反合同約定或者法律規(guī)定，人民法院不應采信。”這三條司法解釋規(guī)定對工程款司法鑒定的控制和審核，必將對規(guī)范工程造價鑒定起到積極有效的調控，在司法實踐中也將對造價鑒定的范圍確定，鑒定是否應當提起以及依法、依合同約定進行，起到良好的實際效果。

二、工程欠款該如何解決

解決工程欠款的兩點對策

1、項目審批

據(jù)報道，1998年在國家財政部門審核的23320個投資項目，審核投資資金額為759億元，核減不合理支出88億元，審減率為11%。因此政府有關部門對建設單位擬建項目的可行性研究報告，一定要嚴格遵守審批、審核程序，并委托在關咨詢公司進行評估、審計，然后按行政程序審批，重大項目還可聘請國內外專家咨詢。從而，避免出現(xiàn)重復建設及其他問題。

2、資金審查

政府有關部門應對建設單位上報的項目進行嚴格審查，尤其是投資能力的審查，嚴格執(zhí)行先落實資金，后上項目的原則，嚴格審查上報項目的資金落實情況。資金不落實不審批，對抽逃資金的要追究法律責任，審批后增加概算擴大工程規(guī)模的責令補充資金或停止擴大規(guī)模。因主管部門審查不詳，導致不良后果的，也要追究主管部門和主辦人員的行政責任。