一、代位權(quán)與債權(quán)讓與的區(qū)別

1、成立要件不同，債權(quán)讓與須讓與人與受讓人之間達(dá)成協(xié)議，債權(quán)人行使代位權(quán)在債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)危害其利益時(shí)，無(wú)須債務(wù)人同意即可通過(guò)人民法院直接向次債務(wù)人行使；

2、法律后果不同。債權(quán)讓與告畢后，讓與人與受與人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即告消滅；而代位權(quán)訴訟中僅在債權(quán)人勝訴且獲取全部清償時(shí)其與債務(wù)人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系方可消滅，勝訴但因債務(wù)人資不抵債僅獲部分清償或債權(quán)人敗訴時(shí)其與債務(wù)人的債的法律關(guān)系則依然存在。

3、在解決企業(yè)三角債的價(jià)值功能上，兩者均通過(guò)變更某一債務(wù)人的清償對(duì)象以便促進(jìn)經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)，但債權(quán)讓與無(wú)疑更能方便并促進(jìn)民商經(jīng)濟(jì)要素的便捷流轉(zhuǎn)，而代位權(quán)則著重在債務(wù)人消極履行乃至故意逃債之時(shí)用法律手段設(shè)置的訴訟措施，其救濟(jì)保障功能更明顯。

二、債權(quán)人代位權(quán)如何行使

在符合法律規(guī)定條件下，債務(wù)人的各個(gè)債權(quán)人均可行使代位權(quán)。具體情況有：

1、各債權(quán)人為共同原告以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟；

2、兩個(gè)或兩個(gè)以上債權(quán)人分別以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟，人民法院合并審理；

3、債權(quán)人代位權(quán)訴訟勝訴后，其他債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告，就其所負(fù)債務(wù)的余額提起代位權(quán)訴訟。

傳統(tǒng)民法認(rèn)為，代位權(quán)的行使方式有兩種，即裁判方式和徑行方式。從國(guó)外立法看，或未限定代位權(quán)必須由裁判行使，或可明確推知代位權(quán)既可采用裁判方式，亦可采用徑行方式?！逗贤ā返?3條規(guī)定：債權(quán)人“可以向人民法院請(qǐng)求以自己名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)”，這意味我國(guó)排除徑行方式以及仲裁方式行使代位權(quán)的可能。

《合同法》解釋?zhuān)ㄒ唬┑?4條規(guī)定：“債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告所在地人民法院管轄”，第16條規(guī)定：“債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。

《合同法》解釋?zhuān)ㄒ唬┑?8條規(guī)定：“在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴?！?/p>