一、民間借貸能否約定違約金

《合同法》第114條，該條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償?shù)挠?jì)算方法?！?/p>

該規(guī)定體現(xiàn)了違約金數(shù)額和實(shí)際損失相匹配的理念，體現(xiàn)了違約金的賠償性特征。

同時(shí)，《合同法》114條第3款規(guī)定：“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，當(dāng)事人支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！边@里的違約金便帶有一定的懲罰性質(zhì)。

由此可見，我國合同法對違約金的規(guī)定原則上承認(rèn)違約金具有賠償性，但也不排斥其懲罰性。

二、民間借貸違約金應(yīng)如何約定

最高人民法院法釋(1999)8號《關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)》與法釋〔2000〕34號關(guān)于修改《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)》的批復(fù)，確立了人民法院在審理相關(guān)案件中，計(jì)算逾期付款違約金的標(biāo)準(zhǔn)參照中國人民銀行有關(guān)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)并隨之變化而改變。

但是銀發(fā)[2003]251號《中國人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》中規(guī)定：“逾期貸款(借款人未按合同約定日期還款的借款)罰息利率由現(xiàn)行按日萬分之二點(diǎn)一計(jì)收利息，改為在借款合同載明的貸款利率水平上加收30%-50%;借款人未按合同約定用途使用借款的罰息利率，由現(xiàn)行按日萬分之五計(jì)收利息，改為在借款合同載明的貸款利率水平上加收50%-100%。

對2004年1月1日(含2004年1月1日)以后新發(fā)放的貸款按本通知執(zhí)行。對2004年1月1日以前發(fā)放的未到期貸款仍按原借款合同執(zhí)行，但經(jīng)借貸雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的，也可執(zhí)行本通知”。

據(jù)此，日萬分之二點(diǎn)一這個(gè)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)對2004年1月1日(含2004年1月1日)以后新發(fā)放的貸款不再適用，罰息利率變成一個(gè)浮動(dòng)區(qū)間。

對此現(xiàn)在許多法院仍然在適用日萬分之二點(diǎn)一的標(biāo)準(zhǔn)，已經(jīng)明顯滯后了，按照現(xiàn)在的利率即使上浮30%，也明顯高于日萬分之二點(diǎn)一。