案例

    某縣國土資源局發(fā)布公告，告知案中人：

    未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，擅自在某地非法占用土地建設(shè)建筑物，違反了《土地管理法》第二條第三款、第四十三條的規(guī)定，屬于未經(jīng)批準(zhǔn)非法占用土地行為。根據(jù)《土地管理法》第七十六條等規(guī)定，責(zé)令其退還非法占用的土地，并自公告發(fā)布之日起兩日內(nèi)撤離違法建筑物內(nèi)的財(cái)物并自行拆除違法建設(shè)的建筑物；逾期不拆除的，由所在地的區(qū)政府根據(jù)相關(guān)規(guī)定，依法組織強(qiáng)制拆除。

律師意見

    就本案而言，該公告處分了案中人的權(quán)利，產(chǎn)生了法律后果，應(yīng)當(dāng)歸屬于行政行為；行政行為一般認(rèn)為包括了作為、不作為和事實(shí)行為，范圍遠(yuǎn)大于具體行政行為。修訂后的《行政訴訟法》，已經(jīng)將具體行為行為修改為行政行為，依照該法第二條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。

    公告或通知行為，是告知當(dāng)事人知曉相關(guān)事項(xiàng)，是一種事實(shí)的告知，不應(yīng)當(dāng)設(shè)置義務(wù)和賦予權(quán)利。但本案中的公告行為在實(shí)質(zhì)上屬于行政行為的行政處罰，對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生了重大而明顯的影響?！缎姓幜P法》規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出行政處罰應(yīng)進(jìn)行立案、調(diào)查取證、告知、聽取當(dāng)事人陳述申辯、聽證等一系列程序。

   本案的公告行為作出前并未履行上述程序，構(gòu)成了程序違法，應(yīng)當(dāng)予以撤銷或確認(rèn)違法。