一、關于專利侵權(quán)如何判定

對于專利行為的侵權(quán)認定，主要包括以下幾個方面：

1、侵犯的對象應當是在我國享有專利權(quán)的有效專利。

首先，鑒于專利權(quán)的地域性，有效專利一般應當是指獲得國家知識產(chǎn)權(quán)局授權(quán)的專利。

其次，鑒于專利權(quán)的時效性，只有在規(guī)定保護期內(nèi)未因繳費、無效宣告、放棄等原因失效的專利權(quán)才是有效專利。

需要注意的是，如果一項專利權(quán)由于某些原因被宣告無效，則該專利權(quán)將被視為自始不存在，因此即使有他人在前已經(jīng)實施也不夠成專利侵權(quán)。

2、有違法行為存在。即行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可，有以營利為目的實施專利的行為。

需要注意的是，專利法第六十三條規(guī)定了5種不認為是侵權(quán)的行為，是專利侵權(quán)責任的例外規(guī)定，如果行為人不能舉證以此作為抗辯理由，則應當認定行為人構(gòu)成專利侵權(quán)，并依法承擔責任。

3、行為人主觀上有過錯。侵權(quán)人主觀上的過錯包括故意和過失。所謂故意是指行為人明知自己的行為是侵犯他人專利權(quán)的行為而實施該行為；所謂過失是指行為人因疏忽或過于自信而實施了侵犯他人專利權(quán)的行為。但也有例外，例如專利法第六十三條第二款就規(guī)定，即使行為人主觀無過錯，也構(gòu)成專利侵權(quán)，只是不承擔賠償責任罷了。

4、應以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。專利法第十一條規(guī)定：發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權(quán)后，除本法另有規(guī)定外，任何人不得實施其專利，而實施即是不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。因此，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的也應是判斷專利侵權(quán)的構(gòu)成要件之一。

二、被人起訴專利侵權(quán)怎么辦

（一）收到起訴書

1、聘請專利律師或者請教專利技術專家

2、檢索涉案的專利文件，根據(jù)專利的權(quán)利要求書確定涉案專利權(quán)的保護范圍；

3、將被控侵權(quán)產(chǎn)品的技術特征與專利獨立權(quán)利要求中對應的技術特征進行對比，確定被控侵權(quán)產(chǎn)品是否落入專利權(quán)保護范圍；

4、搜集抗辯證據(jù)，檢索已有技術，確定應對方案

5、對涉案專利權(quán)的專利性進行檢索并搜集相關證據(jù)，如涉案專利不具備專利性時，則應在答辯期內(nèi)向國家專利復審委員會提出申請，要求宣告涉案專利無效。此申請受理后，依據(jù)專利復審委員會發(fā)出的《無效宣告請求受理通知書》，則可要求法院中止專利侵權(quán)訴訟的審理。

請求國家專利復審委員會宣告專利權(quán)無效或部分無效的，應當提交專利權(quán)無效宣告請示書和必要證據(jù)一式兩份。無效宣告請求書應當結(jié)合所提交的所有證據(jù)，具體說明無效宣告請求的理由，并指明每項理由所依據(jù)的證據(jù)。

無效宣告的理由，是指被授予專利的發(fā)明創(chuàng)造不符合專利法第二十二條、第二十三條、第二十六條第三款、第四款、第三十三條或者專利法實施細則第二條、第十三條第一款、第二十條第一款、第二十一條第二款的規(guī)定，或者屬于專利法第五條、第二十五條的規(guī)定，或者依照專利法第九條規(guī)定不能取得專利權(quán)。

如涉案的專利權(quán)被宣告無效，則原告也就失去了訴訟的基礎，會被法院依法駁回其起訴。

（二）審理階段

1、訴訟主體資格抗辯

當發(fā)現(xiàn)原告并非專利權(quán)人或利害關系人時，及時以原告不具備訴訟主體資格為由行使抗辯權(quán)。

2、審查涉案的專利權(quán)是否有效；

如原告的專利權(quán)已經(jīng)超過保護期、已經(jīng)被權(quán)利人放棄或者已被專利復審委員會宣告無效，則人民法院應駁回其起訴。

3、不侵權(quán)抗辯

（1）、被控侵權(quán)物（產(chǎn)品或方法）缺少涉案專利權(quán)利要求中記載的必要技術特征，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

（2）、個人非經(jīng)營目的的制造、使用行為，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。單位則一般不能以此進行抗辯。

4、不視為侵權(quán)抗辯

（1）、專利權(quán)用盡。專利權(quán)人制造或者經(jīng)專利權(quán)人許可制造的專利產(chǎn)品售出后，使用或者再銷售該產(chǎn)品的行為，不視為侵犯專利權(quán)。

（2）、臨時過境。

（3）、先用權(quán)。在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。

（4）專為科學研究和實驗而使用有關專利的。

5、不承擔賠償責任抗辯：

為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其合法來源的，不承擔賠償責任，但應當承擔停止侵權(quán)行為的法律責任。

6、已有技術抗辯

已有技術抗辯是指在專利侵權(quán)訴訟中，被控侵權(quán)物（產(chǎn)品或方法）與專利權(quán)利要求所記載的技術方案等同的情況下，如果證明被控侵權(quán)物與一項已有技術等同，則被告的行為不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。

7、合同抗辯

合同抗辯是指被告以其實施的技術是通過技術轉(zhuǎn)讓合同從第三人處合法取得為理由進行抗辯。此抗辯理由不屬于對抗侵犯專利權(quán)的理由，只是承擔侵權(quán)責任的抗辯理由。

8、訴訟時效抗辯：

侵犯專利權(quán)的訴訟時效為2年，自專利權(quán)人或利害關系人知道或應當知道之日起計算。被告可以提出專利權(quán)人的起訴已超過訴訟時效進行抗辯。

9、專利權(quán)屬抗辯

在專利訴訟中，被告如果認為原告（專指專利權(quán)人）不享有涉案專利的專利權(quán)，可以舉證證明被告是真正的專利權(quán)人或證明案外人是專利權(quán)人。如果被告證據(jù)確實、充分，抗辯理由成立，則法院就會依照我國民事訴訟法第108條的規(guī)定，認定原告因與涉案專利侵權(quán)行為不具備利害關系而不具備主體資格，裁定駁回原告起訴。

如果被告認為真正的專利權(quán)人是自己，而不是本案原告，還可在進行答辯的同時以請求法院確認專利權(quán)屬為由提起反訴。在此情況下，法院一般會依據(jù)民事訴訟法第136條的規(guī)定，先中止侵權(quán)案件的訴訟程序，待專利權(quán)屬得到確認后，專利侵權(quán)案件再恢復審理。

10、禁止反悔原則抗辯

在專利申請的審批或無效宣告程序中，專利權(quán)人為使其申請的技術方案具備專利法所規(guī)定的新穎性或創(chuàng)造性的要求，通過書面聲明或?qū)ι暾埼募M行修改，對權(quán)利要求的保護范圍作了限制或部分放棄，并因此獲得了專利權(quán)或?qū)＠麢?quán)被維持有效。這時，在專利侵權(quán)訴訟中，法院在適用等同原則確定其專利保護范圍時，禁止將專利權(quán)人將其已經(jīng)聲明放棄的權(quán)利要求的范圍再重新納入專利保護范圍。

（三）和解與判決

1、如果不構(gòu)成專利侵權(quán)，則可由法院判決；

2、如果構(gòu)成專利侵權(quán)，則可與原告和解，爭取對方諒解；如專利產(chǎn)品很有市場前景，則可爭取與專利權(quán)人簽訂《專利許可合同》或協(xié)商轉(zhuǎn)讓專利權(quán)。