一、專利優(yōu)先權(quán)制度的作用

作為優(yōu)先權(quán)制度的起源，外國優(yōu)先權(quán)的作用非常簡單直接，即便于申請人在第一次提出申請后，有充裕的時間考慮自己還有必要在哪些國家再提申請。而本國優(yōu)先權(quán)制度的作用，比起外國優(yōu)先權(quán)來說，就要豐富的多，而這些作用恰恰是專利代理實踐中容易被忽略的，本文旨在系統(tǒng)地對“本國優(yōu)先權(quán)”加以探討。

.1 利用“本國優(yōu)先權(quán)”進行發(fā)明和實用新型之間的轉(zhuǎn)換

我國在1992年第一次修改專利法時，增加了“本國優(yōu)先權(quán)”制度。專利法第二十九條第二款規(guī)定：“申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)”。

我國專利法實施細則第2條規(guī)定：專利法所稱發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。專利法所稱實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。上述規(guī)定表明，發(fā)明和實用新型所涉及的技術(shù)方案是有所不同的，發(fā)明專利可以對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案，而實用新型，是指對產(chǎn)品的新的技術(shù)方案。由于我國設(shè)立專利制度的歷史不長，實踐中，申請人對專利法的規(guī)定理解不清楚，或者拿不定主意到底是申請發(fā)明還是實用新型，往往猶豫不決;有時候甚至就同樣的技術(shù)方案既提出了實用新型申請又提出了發(fā)明申請。對于這些申請人來說，他們可以利用本國優(yōu)先權(quán)制度在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)進行轉(zhuǎn)換，如果申請人認為其發(fā)明創(chuàng)造的創(chuàng)新程度很高，技術(shù)壽命長，并且市場潛力大，可以考慮將實用新型申請轉(zhuǎn)換為發(fā)明;反之亦然。更有意義的是，如果申請人誤將一個含有關(guān)于產(chǎn)品以及該產(chǎn)品的制造方法的技術(shù)方案申請為實用新型，由于該申請中的方法部分不屬于實用新型的保護對象，如果利用分案又不能改變原申請的類別，因此該實用新型申請面臨著被駁回的命運，這時候，可以利用本國優(yōu)先權(quán)制度要求方法方案的優(yōu)先權(quán)，就可以得到及時的補救，這可以認為是本國優(yōu)先權(quán)制度的主要功能。

.2 將多個在先申請合為一案申請

利用本國優(yōu)先權(quán)制度可以將多個在先申請合為一案申請，是指如果有兩個在先申請，其一是關(guān)于產(chǎn)品的發(fā)明，其二是關(guān)于該產(chǎn)品的制造方法的發(fā)明，申請人在其中最后的優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)，可以將這兩個申請合二為一。其好處是可以減少后續(xù)要繳納的費用，達到節(jié)約開支的目的，同時節(jié)約專利審查資源，這可以認為是本國優(yōu)先權(quán)制度的優(yōu)點之一。 但是要注意的是，利用優(yōu)先權(quán)提出的在后申請的各項權(quán)利要求必須具備單一性;各份在先申請必須是針對相應(yīng)內(nèi)容的首次申請;各份在先申請的申請日均在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)。

.3 可以挽救視為撤回的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠暾?/p>

根據(jù)專利法的有關(guān)規(guī)定，申請人提交的專利申請，應(yīng)該在兩個月內(nèi)繳納申請費用，如果申請人沒有在規(guī)定時間內(nèi)繳納，就被視為撤回，或者申請人沒有在規(guī)定的時間內(nèi)回答審查意見或者進行補正，該申請也將被視為撤回;如果申請人想恢復(fù)權(quán)利，必須辦理恢復(fù)手續(xù)，繳納恢復(fù)手續(xù)費1000元，這對申請人為自然人的來說，是一筆不小的開支。而利用本國優(yōu)先權(quán)制度，該視為撤回的申請就可以得到補救，只需繳納優(yōu)先權(quán)費即可。

.4 變相延長專利權(quán)的期限

專利法實施細則第十條規(guī)定，除專利法第二十八條和第四十二條規(guī)定的情形外，專利法所稱申請日，有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日。本細則所稱申請日，除另有規(guī)定的外，是指專利法第二十八條規(guī)定的申請日。根據(jù)上述規(guī)定，專利法第四十二條規(guī)定的專利權(quán)的期限的起算日就是指專利法第二十八條規(guī)定的實際申請日，而不是優(yōu)先權(quán)日。利用這一規(guī)定，即便沒有轉(zhuǎn)換發(fā)明創(chuàng)造類型的需求，申請人也可以在首次申請日后，在優(yōu)先權(quán)期限行將屆滿前，重新提出一個與在先申請完全一致的申請，要求在先申請的優(yōu)先權(quán)，從而實際上起到了將其專利權(quán)的期限延長一年的作用。例如一個發(fā)明專利申請，經(jīng)過這樣的重新提出優(yōu)先權(quán)的做法，并不會影響其進入實質(zhì)審查的時間，也就不會使得其授權(quán)的時間順延。當然，這樣做的前提是該申請滿足專利授權(quán)的實質(zhì)條件。

二、本國優(yōu)先權(quán)有什么限制條件

如上所述，由于本國優(yōu)先權(quán)的申請類型的轉(zhuǎn)換，僅僅針對技術(shù)方案，所以，只涉及發(fā)明和實用新型，不包括外觀設(shè)計(它不是技術(shù)方案[1])。

專利法實施細則第三十三條第三款規(guī)定：提出后一申請時，在先申請的主題有下列情形之一的，不得作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)：

(一)已經(jīng)要求外國優(yōu)先權(quán)或者本國優(yōu)先權(quán)的;

(二)已經(jīng)被授予專利權(quán)的;

(三)屬于按照規(guī)定提出的分案申請的。

申請人要求本國優(yōu)先權(quán)的，其在先申請自后一申請?zhí)岢鲋掌鸺匆暈槌坊亍?/p>

其中第一項的規(guī)定是要求作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)只能是首次申請，否則優(yōu)先權(quán)日不好計算。第二項的規(guī)定是為了防止重復(fù)授權(quán)，一個技術(shù)方案可以分別在不同的國家得到專利保護，但是在一個國家里，不容許得到雙重專利權(quán)，否則違反了專利法細則第13條第1款的“一發(fā)明一專利原則”。第三項的規(guī)定涉及分案，由于分案本身保留了原申請日，又不受12個月的優(yōu)先權(quán)期限的限制，本身就體現(xiàn)了一種優(yōu)先權(quán)了，而且，現(xiàn)行專利法規(guī)定分案不能改變原申請類別，而本國優(yōu)先權(quán)恰恰可以改變原申請類別，如果對分案申請容許再提出本國優(yōu)先權(quán)，就會使得分案不能改變原申請類別的規(guī)定變得無意義了。

為了徹底地杜絕重復(fù)授權(quán)，對于沒有授權(quán)的專利申請作為本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)申請，該第三十三條第三款中又規(guī)定“申請人要求本國優(yōu)先權(quán)的，其在先申請自后一申請?zhí)岢鲋掌鸺匆暈槌坊亍?。由于有權(quán)享有“本國優(yōu)先權(quán)”的在后申請的申請人與作為優(yōu)先權(quán)基礎(chǔ)的在先申請的申請人為同一人，所以按照我國的專利法規(guī)定的“本國優(yōu)先權(quán)”制度，可以有效地防止同一申請人利用該制度獲得多項專利權(quán)的可能。