一、專利侵權如何認定
(一)侵犯的對象應是在我國享有專利權的有效專利。
1、是中國專利,而不是美國,日本或其他國家的專利,因為專利是有地域性的,依據(jù)某國或某地區(qū)的法律獲得的專利權,只能在該國或該地區(qū)有效,并受到保護。
2、專利是有有效期的,在我國發(fā)明專利的有效期是20年,實用新型和外觀設計是10年,只有在保護期內(nèi)專利權人才有獨占權,如果過了有效期,則該發(fā)明創(chuàng)造就進入了共有領域,任何人都可實施,也就不存在專利侵權問題了。
另外,如果專利因為其他原因被撤銷或被宣告無效,則該專利被視為自使不存在,因此即使有他人實施也不夠成專利侵權。
(二)有違法行為存在。
即行為人未經(jīng)專利權人許可,有以營利為目的實施專利的行為。但應該注意的是我國《專利法》第63條規(guī)定了五種不認為是侵權的行為,包括:
1、專利權人制造、進口或者經(jīng)專利權人許可而制造、進口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后,使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的;
2、在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備,并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;
3、臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具,依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照互惠原則,為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的;
4、專為科學研究和實驗而使用有關專利的;
5、為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品,能證明其產(chǎn)品合法來源的,不承擔賠償責任。
以上五點即是專利侵權責任的例外規(guī)定,如果行為人不能此作為抗辯理由,則應當認定行為人構成專利侵權,并依法承擔責任。
(三)行為人主觀上有過錯。
侵權人主觀上的過錯包括故意和過失。所謂故意是指行為人明知自己的行為是侵犯他人專利權的行為而實施該行為。如侵害人明知某產(chǎn)品為專利產(chǎn)品,卻擅自以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造該產(chǎn)品;所謂過失是指行為人因疏忽或過于自信而實施了侵犯他人專利權的行為。如發(fā)明創(chuàng)造人不知自己獨立完成的發(fā)明創(chuàng)造與已經(jīng)被授予專利權的發(fā)明創(chuàng)造相同,而使用或轉讓該發(fā)明創(chuàng)造的行為。在專利侵權糾紛處理中,承擔侵權責任以行為人主觀上是否有過錯為原則,但也有例外。例如《專利法》第63條第2款的規(guī)定,即使行為人主觀無過錯,也構成專利侵權,只是不承擔賠償責任罷了。
(四)一般應以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。
我國《專利法》第11條規(guī)定了發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權后,除本法另有規(guī)定外,任何人不得實施其專利,而實施即是不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。因此,以生產(chǎn)經(jīng)營為目的也應是判斷專利侵權的構成要件之一。
另外,關于損害結果,在專利侵權中不要求必須有實際損失為前提。因為權利人遭受的損失是一個較為抽象的概念,既包括直接的損失,又包括間接的損失。前者表現(xiàn)為受到的直接經(jīng)濟上損失和精神權利遭到損害,還包括權利人為制止侵權行為所去出的直接費用。后者表現(xiàn)為權利人預期合理收入的減少,即通常所說的可得利益。
二、專利侵權應怎樣賠償
按最高法院解釋,專利侵權的賠償可按以下辦法計算:
(一)按權利人因被侵權所受到的損失計算。權利人因被侵權所受到的損失可以根據(jù)專利權人的專利產(chǎn)品因侵權所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。權利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的,侵權產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積可以視為權利人因被侵權所受到的損失。
(二)按侵權人因侵權所獲得的利益確定賠償數(shù)額。侵權人因侵權所獲得的利益可以根據(jù)該侵權產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件侵權產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。侵權人因侵權所獲得的利益一般按照侵權人的營業(yè)利潤計算,對于完全以侵權為業(yè)的侵權人,可以按照銷售利潤計算。
(三)被侵權人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定,有專利許可使用費可以參照的,人民法院可以根據(jù)專利權的類別、侵權人侵權的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可使用費的數(shù)額、該專利許可的性質(zhì)、范圍、時間等因素,參照該專利許可使用費的1至3倍合理確定賠償數(shù)額;沒有專利許可使用費可以參照或者專利許可使用費明顯不合理的,人民法院可以根據(jù)專利權的類別、侵權人侵權的性質(zhì)和情節(jié)等因素,一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額,最多不得超過人民幣50萬元。
此外,權利人還可將因調(diào)查、制止侵權所支付的合理費用計算在賠償數(shù)額范圍之內(nèi)。
