魏劍嘯律師解答：

你好，關(guān)于你提出的問題，給予以下解答：
首先，軟件著作權(quán)如何認定
“軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者，本條例另有規(guī)定的除外。

”依據(jù)該條的規(guī)定，計算機軟件著作權(quán)屬于該軟件的開發(fā)者。

何謂“計算機軟件的開發(fā)者？”該條第二款指出：“如無相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發(fā)者。

”
1、計算機軟件著作權(quán)歸屬于自然人。

2、合作開發(fā)的軟件著作權(quán)。由兩個以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，著作權(quán)的歸屬應在合作開發(fā)者簽訂的書面合同中約定，合作開發(fā)者沒有在合同中約定，或者約定不明確。

1）合作開發(fā)的軟件可以分割使用的，開發(fā)者對各自開發(fā)的部分可以單獨行使著作權(quán)，但在行使著作權(quán)時，不得侵犯整體著作權(quán)；

2）合作開發(fā)的軟件不可以分割使用的，其著作權(quán)歸合作開發(fā)的各方共同享有；

共同享有著作權(quán)的計算機軟件由開發(fā)者共同協(xié)商一致行使著作權(quán)，不能協(xié)商一致、又無正當理由，任何一方不得阻止他方行使其著作權(quán)權(quán)利（轉(zhuǎn)讓權(quán)除外），但所得收益著作權(quán)人之間應當合理分配。

3、受委托開發(fā)的計算機軟件著作權(quán)。

受委托開發(fā)的計算機軟件著作權(quán)由委托人和受托人在委托合同中確定，沒有確定或者確定不明確的，計算機軟件的著作權(quán)屬受托人。

4、由國家機關(guān)下達任務開發(fā)的軟件，計算機軟件著作權(quán)由項目任務書或者合同規(guī)定的人享有，未作明確規(guī)定的，由接受任務的法人或者其他組織享有和行使其權(quán)利。

5、自然人在法人或者自然人在其他組織中任職期間所開發(fā)的軟件有下列情形之一的，該軟件的著作權(quán)由法人或者其他組織享有和行使：1）針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的軟件；

2）開發(fā)的軟件是從事本職工作活動所預見的結(jié)果或者自然的結(jié)果；

3）主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設備、未公開的專門信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開發(fā)并由法人或者其他組織承擔責任。

盡管自然人是開發(fā)軟件的具體行為人，軟件的著作權(quán)仍不歸自然人所有，但法人或者其他組織應當給自然人以一定的物質(zhì)獎勵。

6、自然人、法人、其他組織的計算機軟件著作權(quán)。

著作權(quán)屬于自然人的，該自然人死亡后，該計算機軟件著作權(quán)在保護期內(nèi)，其合法繼承人可依《繼承法》取得著作權(quán)；

自然人也可以通過贈與合同取得著作權(quán)。

法人、其他組織因變更、合并、分立，承受該法人、其他組織的權(quán)利、義務的法人、其他組織享有其著作權(quán)。

自然人、法人、其他組織，也可從質(zhì)押、破產(chǎn)清償?shù)惹阔@得著作權(quán)。

7、上述第六條中“如無合法承受人”，其著作權(quán)歸國家享有和使用。

其次，軟件企業(yè)如何保護著作權(quán)
從事計算所軟件科研開發(fā)、技術(shù)貿(mào)易的高新技術(shù)企業(yè)通常面臨著兩個問題：一是需要不斷開發(fā)和積累本企業(yè)的技術(shù)成果，以保持企業(yè)技術(shù)的優(yōu)勢；

二是需要保護好企業(yè)擁有的知識產(chǎn)權(quán)，以能夠利用本企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)為自身帶來經(jīng)濟效益，否則將會影響企業(yè)的生存和發(fā)展。

面在處理兩者關(guān)系中，知識產(chǎn)權(quán)的保護通常占有更重要的地位。

這是因為，高新技術(shù)企業(yè)大都是以知識創(chuàng)新開發(fā)產(chǎn)品，當知識產(chǎn)品進入市場后，則完全依賴于對其知識產(chǎn)權(quán)的保護，如果沒有保護或保護不好，企業(yè)就不可能大規(guī)模的知識開發(fā)投資，企業(yè)也不可能更好的生存與發(fā)展。

目前，我國的軟件企業(yè)在維護自身合法權(quán)益方面仍然與國外同類企業(yè)存在著較大的差距，在兩個方面問題上比較突出：一是保護軟件知識產(chǎn)權(quán)法制意識比較薄弱；

二是知識產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系不清。

甚至還有一些企業(yè)尚未將保護軟件知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容納入企業(yè)管理制度之中。

1、知識產(chǎn)權(quán)是一種無形的產(chǎn)權(quán)，是企業(yè)的重要財富，保護軟件知識產(chǎn)權(quán)應當作為現(xiàn)代企業(yè)制度的一項基本內(nèi)容。

企業(yè)可以進行以下兩個方面的工作：
（1）建立企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理制度
一個軟件企業(yè)，往往會面臨軟件知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利歸屬、軟件人才的管理、軟件技術(shù)的保密以及軟件成果的有效利用等一系列的問題，這些問題的解決不可能僅僅依靠企業(yè)的某些領(lǐng)導的行政干預，依靠企業(yè)自身的管理制度才是解決問題是一種有效的途徑。

從目前我國軟件企業(yè)的情況看，因軟件的權(quán)利歸屬不清、人才外流、管理不善面導致軟件知識產(chǎn)權(quán)泄密和流失的問題比較嚴重，軟件的研發(fā)及經(jīng)營活動中不規(guī)范的問題比較突出。

國外的實踐證明，企業(yè)自身的知識產(chǎn)權(quán)管理制度是企業(yè)生存與發(fā)展非常重要的管理手段，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理制度，不僅應當形成激勵機制，還應當建立明確的約束機制，并將可能發(fā)生的問題防患于未然。

通過制度管理，有效地控制和管理企業(yè)有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護方面的資料，掌握主動權(quán)，以確保企業(yè)在技術(shù)發(fā)展處于不敗的地位。

（2）設置企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)
考察外國的高新技術(shù)企業(yè)的機構(gòu)時，不難發(fā)現(xiàn)許多企業(yè)特別設置了知識產(chǎn)權(quán)部門，參與到軟件立項、開發(fā)、銷售及售后服務的每一環(huán)節(jié)，并為對外事務提供法律保障；

企業(yè)不由一名主要負責人專門負責企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的事務，以杜絕在管理中出現(xiàn)的缺陷或者將缺陷降到最低的限度。

相反，我國有的企業(yè)往往是遇到法律糾紛人員參與問題的解決。

由于專業(yè)知識上的差距以及時間上的限制，問題涉及范圍大、問題的積累較多，增加了解決問題的復雜性，進而給企業(yè)帶來麻煩。

2、軟件企業(yè)應增強知識產(chǎn)權(quán)保護意識并充分了解法律適用
不可否認，計算機技術(shù)和軟件技術(shù)的發(fā)展所引發(fā)的法律問題是傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)從未遇到過的，并向現(xiàn)行法律體系提出了挑戰(zhàn)。

目前國際社會已形成以《著作權(quán)法》保護為主，《著作權(quán)法》（包括《計算機軟件保護條例》）、《專利法》、《商標法》、《反不正當競爭法》《合同法》實施交叉和重疊保護（如：源程序及設計文檔作為軟件的表現(xiàn)形式用著作權(quán)法保護，同時作為技術(shù)秘密又受《反不正當競爭法》的保護）為輔的趨勢。

由于軟件具有技術(shù)含量高的特點，使得對軟件法律保護成為一種綜合性的保護，對于我國企業(yè)來說，切忌對僅依靠某項法律或法規(guī)解決軟件的所有知識產(chǎn)權(quán)問題抱有幻想。

根據(jù)多年來我對計算機軟件法律保護問題的研究，在保護企業(yè)軟件成果知識產(chǎn)權(quán)方面提出以下幾點簡單、實用的途徑供大家參考：
（1）首先應當明確軟件知識產(chǎn)權(quán)歸屬問題，是歸企業(yè)還是制作、設計、開發(fā)人員所有；

（2）軟件技術(shù)秘密的認定、保密措施問題。

企業(yè)對自己的軟件產(chǎn)品或成果中的技術(shù)秘密，就當主動采取保密措施，否則無法認定為技術(shù)秘密，一旦發(fā)生企業(yè)技術(shù)秘密被泄露的情況，很難依法追究泄密行為人的法律責任；

（3）專利的保護問題。

企業(yè)的軟件科技或者產(chǎn)品構(gòu)成專利法律要件的，應當盡早辦理申請專利權(quán)登記事宜，千萬不要因企業(yè)自身的延誤，造成企業(yè)軟件成果？quot；

新穎性的喪失，而失去申請專利的時機；

（4）軟件產(chǎn)品進入市場之前的商標權(quán)和商業(yè)信息的保護問題。

企業(yè)的軟件產(chǎn)品已經(jīng)冠以商品專用標識或者服務標識，要盡快完成商標或者服務標識的登記注冊，保護軟件產(chǎn)品的商標專用權(quán)；

（5）最重要的一點是企業(yè)的軟件產(chǎn)品進入市場之前就進行申請軟件著作權(quán)登記。

要防范被人搶先登記，給自己權(quán)益保護帶來麻煩。

在申請軟件著作登記時特別要注意以下幾點：一是要靈活運用三種交存鑒別材料的手段；

二是將企業(yè)自有信息（僅自己掌握的信息）加入到鑒別材料中；

三是在軟件鑒別材料中加入版權(quán)標識，即：copyright，首次發(fā)表日期，權(quán)利人，如（c），1994．9，王三，以起到公示的作用；

四是切莫等到軟件達到某種技術(shù)水平后再進行登記，軟件著作權(quán)登記只要求軟件的獨創(chuàng)性，并不以軟件的技術(shù)水平作為著作權(quán)是否有效的條件。

3、軟件企業(yè)應當學會按照經(jīng)濟合同規(guī)范調(diào)整各種關(guān)系
軟件企業(yè)需要按照經(jīng)濟合同規(guī)范各種經(jīng)濟活動，明確權(quán)利與義務的關(guān)系。

建立企業(yè)內(nèi)部以及企業(yè)與外部的各種經(jīng)濟約束機制屬當務之急。

從目前存在的比較突出的問題來看，軟件企業(yè)應重點建立以下各項合同規(guī)范：
（1）勞動關(guān)系合同。

軟件企業(yè)與企業(yè)職工、外聘人員之間應建立合法的勞動關(guān)系，以及應就企業(yè)的商業(yè)秘密（技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密）的保密事宜進行約定，建立勞動利益關(guān)系合同以及保守企業(yè)商業(yè)秘密的協(xié)議。

一些目前不宜馬上實行勞動合同的單位，也通過建立或者健全本單位的有關(guān)規(guī)章制度的方式進行過渡，以鼓勵企業(yè)員工的創(chuàng)造性勞動，明確企業(yè)開發(fā)過程中產(chǎn)生的軟件技術(shù)成果歸屬關(guān)系，以預防企業(yè)技術(shù)人員流動時造成的技術(shù)流失和技術(shù)泄密等軟件企業(yè)非常苦惱的問題。

（2）軟件開發(fā)合同。軟件企業(yè)與外單位合作開發(fā)、委托外單位開發(fā)軟件時，應建立軟件權(quán)利歸屬關(guān)系等事宜的協(xié)議，可按照有關(guān)規(guī)定簽訂軟件開發(fā)合同，約定軟件開發(fā)各方面尚未開發(fā)的軟件享有的權(quán)利與義務的關(guān)系，以及軟件技術(shù)成果開發(fā)完成后的權(quán)利歸屬關(guān)系和經(jīng)濟利益關(guān)系等。

如果軟件開發(fā)方在合作中發(fā)現(xiàn)了合同的缺陷，應及早對合同進行補充、完善。

如果你還有其他問題，可以來電咨詢。