很多企業(yè)自認為商業(yè)秘密保護措施已經做得非常到位，但是在李德成看來，企業(yè)商業(yè)秘密保護普遍存在非常嚴重的問題

侵犯商業(yè)秘密有民事、刑事、行政三種救濟渠道，這三種渠道在一定條件下又可以相互轉換，應該說被侵犯企業(yè)的法律救濟是非常順暢的，但是為什么企業(yè)普遍感到對侵犯商業(yè)秘密的法律救濟那么難呢？對此，侵犯商業(yè)秘密違法犯罪行為研究專家、北京金誠同達律師事務所知識產權部高級合伙人李德成律師接受《法人》雜志專訪，為我們揭示“竊密風云”屢禁不止的癥結所在，并給出了治療痼疾的藥方。

李德成指出，關于商業(yè)秘密案件不是某一個環(huán)節(jié)的問題，而是有一系列制度、機制層面需要完善和調整的地方，在這套需要修復的體系中，解決刑事立案難、民事取證難、擺脫政府干預和強化企業(yè)保密四個問題是體系得以正常運轉的關鍵。

刑事立案難及破解之道

關于侵犯商業(yè)秘密刑事立案，一直存在先有雞還是先有蛋的爭議。根據《刑法》及其相關解釋，構成商業(yè)秘密犯罪的起刑為50萬元。當事人去公安機關立案的時候，公安機關會問當事人，“你怎么證明自己損失50萬元，或對方獲利50萬元”，如果不能證明，公安機關一般不予立案；而權利人則說：“我權利被侵犯了，沒有能力調查才需要公安機關調查，你不調查怎么知道我有沒有損失50萬呢？”

李德成指出，刑事立案難的根本原因是公安機關將立案標準等同于《刑法》219條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密罪的犯罪構成標準。他舉了個例子，把商業(yè)秘密案件刑事法律救濟比作高速公路，在入口收費處發(fā)卡人員問你是不是機動車？最高速度是多少？會不會低于最低限速？這是正常的。但是現在的情況是發(fā)卡人不但問你車子的問題，還問你中間會不會瞌睡？輪胎會不會爆？把后者也作為阻止你進入的理由，這就不合理了。

公安機關不予立案的原因是體制的結果，我國公安機關尤其是經濟犯罪偵查機關在立案、偵破等方面有嚴格的考核，如果立案沒有告破或者偵查后發(fā)現不構成犯罪，基本就等于當初的立案是錯的。

“公安機關不敢立案的原因在于他們沒有很好的工作指引”，李德成認為要解決這一問題，公安機關應當制定明晰的工作指引，該指引要與最高人民法院和最高人民檢察院達成共識，達成共識后應該進一步全面推廣。

值得欣慰的是，不久前公安機關和最高人民檢察機關聯合出臺了一個新規(guī)，其第73條為侵犯商業(yè)秘密案件立案、批捕標準設置了一個“其他”的兜底項。李德成認為，“其他”這個開放性條款提供了非常好的基礎，可以將實踐中可操作的立案標準納入該項之下，比如廣西公布的法國鵝肝技術案，該案以權利人獲得該項技術的引進費用作為侵權行為人侵權行為所造成的損失。

民事案件取證難及破解之道

近年來，商業(yè)秘密案件出現了民事案件刑事化的趨勢，這與民事案件取證難密不可分，這個問題比較復雜，證據涉及多方面，但是李德成特別指出了電子證據使用問題，對于商業(yè)秘密來說，電子證據是越來越重要和常見的證據表現形式。

李德成目前正在研究電子證據的使用問題，他指出，商業(yè)秘密問題涉及到刑事、民事、行政案件，在整個環(huán)節(jié)發(fā)展轉換過程中都會特別涉及到電子證據的問題，但是電子證據的利用對民事取證來說，意義尤為重要。

他提出，應該推進電子證據的多元化和功能的多樣性，根據具體情況把電子證據作為直接證據、間接證據、輔助證據和證據的線索分別利用，充分發(fā)揮電子證據在證明案件事實中的作用，這在很大程度上可以縮小和圈定犯罪嫌疑人的范圍。

但是當前我國電子證據立法并不完善，電子證據存在不確定性和被歧視性，民事案件取證問題的解決還有賴于電子證據立法的進一步完善。

擺脫政府干預

“受限于人力、物力、經驗等因素，公安機關全面深入和高強度地處理商業(yè)秘密案件確實有很大難度，在這種情況下，公安機關在刑事案件上容易受到地方特別是黨政機關的影響。”李德成表示。

事實上，在很多大案中，都可以看到地方政府干涉的影子，比如富士康和比亞迪、宇龍酷派和同洲電子（002052）的案子。很難想象，作為所謂的被指控的侵權行為人在地方有巨額投資的情況下，權利人可以順利地去指控它侵犯了商業(yè)秘密。

如何擺脫地方政府的干預？李德成認為可以考慮將公安機關的偵辦工作統(tǒng)一交由市級公安機關偵查。因為實踐中，更多干預商業(yè)秘密案件偵查工作的是縣級政府。

但是由于公安機關辦理商業(yè)秘密案件時間比較長、涉及面廣，將商業(yè)秘密偵查工作交由市級公安機關處理也會產生很多問題，比如犯罪嫌疑人羈押問題，關在哪里合適？再比如公安機關認為偵查已經終結移送檢察機關，檢察機關卻認為證據不足，需要退回補充偵查，退給誰？這一系列問題，需要在實踐中逐步探索解決。

強化企業(yè)商業(yè)秘密保護

很多企業(yè)自認為商業(yè)秘密保護措施已經做得非常到位，但是在李德成看來，企業(yè)商業(yè)秘密保護普遍存在非常嚴重的問題。

“從我們調研結果來看，企業(yè)所謂的完美的商業(yè)秘密保護制度能否得到有效的貫徹，制度所確定的職責能否得到切實的執(zhí)行，都要打一個大大的折扣。”李德成表示，當前很多案件，成熟的案件少，死亡的案件多，大部分案件都以撤訴、和解收場，這些大型案件反映了一個重要事實——企業(yè)本身的保密制度存在很多問題。

這些問題往往又很難從企業(yè)內部發(fā)現。李德成建議企業(yè)委托外部的專家，對他們制度的有效性進行規(guī)范性檢查，提出一些建議和意見。此外，李德成還建議企業(yè)全面深入了解電子證據的一系列措施，根據企業(yè)自身情況建立符合企業(yè)特點的電子證據保全流程和監(jiān)管體系，為預期打擊控制竊密行為、防止損失擴大奠定基礎。