王鑫（山西融融律師事務所律師）：大家下午好！

　　新《刑事訴訟法》已經(jīng)制定并計劃于2013年1月1日起正式實施，但是畢竟現(xiàn)在還沒有實施，相關司法解釋也沒有出臺，所以，我的論文是針對《刑事訴訟法》在制定過程中并沒有考慮到的一些詳細問題進行闡述，希望在明年相關司法解釋出臺前能有一個比較好的解決。如果明年的司法解釋對這些方面并沒有改觀的話，我覺得就要等到下一次新《刑事訴訟法》的修改才能得到改善。

山西融融律師事務所律師 王鑫

　　第一，針對取保候審。

　　新《刑事訴訟法》對取保候審范圍稍做修改，但是我感覺只能起到隔靴搔癢的作用。剛才成安律師提到有80%的犯罪嫌疑人沒有必要被關押，可以取保候審，律師在此方面辯護的提升空間也很大。但我認為如果律師在取保候審方面需要有大的提升，缺少一個要素，那就是細化標準。

　　山西融融律師事務所律師王鑫

　　《刑事訴訟法》第65條第2款規(guī)定，可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候審不至于危害社會的，符合這個條件就可以取保候審，但是正因為這個寬泛的規(guī)定，導致取保候審很難實施。

　　審判機關如果判決一個犯罪嫌疑人無罪，如果他已經(jīng)被關押了，那就面臨了一個國家賠償?shù)膯栴}，所以現(xiàn)在的審判機關很難也不敢輕易判決一個犯罪嫌疑人無罪，這就突出了取保候審有很大的必要性。

　　我個人認為，取保候審要細化有三點：

　　1、細化取保候審的犯罪類型。取保候審有一個硬性條件，采取取保候審不至于發(fā)生社會危險性的，但這一條件對有些犯罪罪名不適合：

　　比如說組織領導黑社會性質組織犯罪；這個罪名有很大的社會危害性，雖然在采取取保候審措施以后犯罪嫌疑人不至于產(chǎn)生社會危害性，但其之前的行為有明顯很大的社會危害性，對他們采取取保候審措施，不利于取保候審發(fā)揮良好的效果。

　　美國有一個初次到庭程序，很多州也允許法官拒絕對某類犯罪嫌疑人，比如說判決死刑和無期徒刑的進行取保候審，因為不能保釋。

　　2、取保候審需要制定一個法定刑的最低底線（宣告刑的最低底線），我個人認為5年比較合適。具體理由如下：5年是一個接近緩刑的期限，犯罪嫌疑人如果具有自首的情況下，可以按照最高人民法院頒布的量刑指導意見，減緩20%的刑法，也就是將近一年的刑期，如果犯罪嫌疑人在開庭過程中當庭認罪，也可以減緩10%的刑法，經(jīng)過一系列的計算以后，可以達到3年以下，3年以下對一個人的取保候審具有很大意義。

　　3、我個人認為5年以上沒有必要采取取保候審。一方面如果說5年以上，加上其他一些量刑的標準，首先很難達到三年以下，其次5年以上的犯罪嫌疑人很可能被判處實刑，如果一個犯罪嫌疑人被判處實刑的話需要執(zhí)行未執(zhí)行完的刑期，在被判處實刑前被關押的時候，可以整理刑期，在看守所被關押時對他的實刑可以有補救作用，對他實行取保候審不利于刑罰的執(zhí)行。

　　第二、對不至于發(fā)生危害性的標準應予以明確。

　　1、考慮到犯罪嫌疑人是否初犯和偶犯。美國有一個規(guī)定，對初犯的犯罪嫌疑人可以延緩起訴，但是這是與其他手段相結合，也就是讓他參加一些恢復治療，對他們自身的犯罪行為改正有良好的作用。

　　2、此后的表現(xiàn)。他此后的表現(xiàn)是否可以達到采取取保候審的程度，如果一個犯罪嫌疑人由最初的只是違法行為發(fā)展到后來的犯罪行為，這種犯罪嫌疑人我感覺也不適合被取保候審。

　　3、要考慮到他犯罪的主觀目的、主觀形態(tài)，對他的主觀行為進行評價。

　　4、被害人建議。被害人建議應該與刑事諒解區(qū)別開，如果在取保候審實施過程中，被害人建議對被告人采取取保候審，可以促使被告人積極與被害人積極達成刑事諒解協(xié)議，此處的諒解并不意味著刑事諒解，如果被告人沒有得到被害人的刑事諒解，還是應該被判處實刑，這一點如果被害人和被告人達成刑事諒解，有利于對刑事和解的落實。

　　第三、非法證據(jù)排除的落實。

　　1、《刑事訴訟法》第83條第2款規(guī)定拘留后應該立即將犯罪嫌疑人轉移到看守所，不得超過24小時。但是在拘留階段有一個24小時可以不送看守所的缺口，這一缺口我們完全有理由懷疑能夠造成非法證據(jù)。

　　2、對于非法證據(jù)，我覺得最重要的一點，最重要的一點是錄音錄像。錄音錄像在非法證據(jù)排除程序中有很多。

　　1）、證明材料，我認為證明材料之間不具有相互證明關系，他們只能證明事實。相互材料不能證明他們之間有證明和被證明的關系。

　　2）、其他的證明材料中，在場的證人和被詢問人員，言詞證據(jù)不說，他們在出庭時不說實話的可能性也非常大。所以，本人認為最重要的就是一個原始詢問過程中的錄音錄像。只有這種錄音錄像才能保證對所有的案件都適用非法證據(jù)排除程序，如果僅僅對判處無期徒刑和死刑的案件適用非法證據(jù)排除的話，不對此類案件進行非法證據(jù)排除，不利于非法政局排除的實施。

　　3）、制作錄音錄像的詢問表。應該標名詢問時間、詢問人員、錄音錄像制作人員，注明被害人的意見，詢問人員要簽名蓋章。非法證據(jù)應該落實，在向人民檢察院遞交過程中將非法證據(jù)和一般證據(jù)分開遞交，如果在審判階段涉及到上訴和抗訴，應該將非法證據(jù)和一般證據(jù)分別向人民檢察院遞交。

　　2、加大證人作證的力度。證人作證應該加大律師請人作證的程序力度，如果證人證言作為主要定案依據(jù)，被辯護人和犯罪嫌疑人請求作證，法院應該通知證人進行作證。如果證人作證與被告人供述相矛盾時，被告人和律師要求出庭作證時，證人應該出庭作證。

　　以上是我對新《刑事訴訟法》中存在的問題提出自己的一些建議。