為指導(dǎo)律師進(jìn)行非法證據(jù)排除的辯護(hù)實(shí)務(wù)，根據(jù)憲法、刑事訴訟法、律師法等等相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)范性文件，結(jié)合非法證據(jù)排除辯護(hù)的工作實(shí)際,經(jīng)充分調(diào)研和論證，制定本指引。下面文章中就辯護(hù)律師辦理刑事案件非法證據(jù)相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行詳細(xì)的介紹，歡迎大家的閱讀，希望能帶來(lái)更好的幫助！
(山東律師事務(wù)所刑事專(zhuān)業(yè)聯(lián)盟與北京大學(xué)法學(xué)院博導(dǎo)陳瑞華教授的研究成果)2014年10月12日討論通過(guò)
第一章一般規(guī)定
第一條為指導(dǎo)律師進(jìn)行非法證據(jù)排除的辯護(hù)實(shí)務(wù)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)憲法》、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》、《中華人民共和國(guó)律師法》、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》、《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》、《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》、最高人民法院《關(guān)于建立健全防范刑事冤假錯(cuò)案工作機(jī)制的意見(jiàn)》、《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》等相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)范性文件，結(jié)合非法證據(jù)排除辯護(hù)的工作實(shí)際,經(jīng)充分調(diào)研和論證，制定本指引。
第二條本指引所稱(chēng)的“非法證據(jù)”是偵查人員違反法定程序所獲取的證據(jù)。
本指引所稱(chēng)的“非法證據(jù)排除規(guī)則”是對(duì)偵查人員以非法取證行為所獲證據(jù)予以排除的證據(jù)規(guī)則。
在申請(qǐng)非法證據(jù)排除時(shí)，辯護(hù)律師應(yīng)針對(duì)不同的非法證據(jù)適用強(qiáng)制性排除規(guī)則與裁量性排除規(guī)則，根據(jù)法律規(guī)定的可補(bǔ)正的瑕疵證據(jù)，可以適用可補(bǔ)正排除規(guī)則。
第三條辯護(hù)律師申請(qǐng)排除非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)尊重事實(shí)，遵守法律，遵守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律。
第四條辯護(hù)律師申請(qǐng)非法證據(jù)排除的，應(yīng)當(dāng)向犯罪嫌疑人、被告人告知可能的后果和風(fēng)險(xiǎn)。未經(jīng)犯罪嫌疑人、被告人的同意，辯護(hù)律師一般不得提出排除非法證據(jù)的申請(qǐng)。委托人是犯罪嫌疑人、被告人以外的人的，辯護(hù)律師可以征詢(xún)委托人的意見(jiàn)。
第五條對(duì)于存在較大爭(zhēng)議的排除非法證據(jù)的刑事案件，律師事務(wù)所或律師協(xié)會(huì)可以組織具有刑事辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)的律師集體討論。必要時(shí)，辯護(hù)律師可以向有關(guān)專(zhuān)家進(jìn)行咨詢(xún)。
第二章申請(qǐng)非法證據(jù)排除的情形
第一節(jié)申請(qǐng)強(qiáng)制性排除的情形
第六條強(qiáng)制性排除規(guī)則是對(duì)偵查人員違法取得的證據(jù)無(wú)條件予以排除的證據(jù)規(guī)則。
辯護(hù)律師申請(qǐng)強(qiáng)制性排除的，應(yīng)注意以下事項(xiàng)：
(一)該類(lèi)排除規(guī)則只適用于偵查人員嚴(yán)重違法取證的法定情形;
(二)控方對(duì)該類(lèi)非法證據(jù)沒(méi)有進(jìn)行程序補(bǔ)正的機(jī)會(huì);
(三)負(fù)責(zé)對(duì)偵查行為合法性審查的機(jī)關(guān)不享有不予排除的裁量權(quán)。
第七條對(duì)于具有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人供述，辯護(hù)律師可以提出強(qiáng)制性排除的申請(qǐng)：
(一)供述系采用刑訊逼供或者凍、餓、曬、烤、疲勞審訊等非法方法收集的;其中，刑訊逼供等非法方法是指使用肉刑或者變相肉刑，或者采用其他使犯罪嫌疑人、被告人在肉體上遭受劇烈疼痛或者在精神上遭受劇烈痛苦的方法，迫使犯罪嫌疑人、被告人違背意愿供述的;
(二)訊問(wèn)筆錄沒(méi)有經(jīng)犯罪嫌疑人、被告人核對(duì)確認(rèn)的;
(三)訊問(wèn)聾、啞人，應(yīng)當(dāng)提供通曉聾、啞手勢(shì)的人員而未提供的;
(四)訊問(wèn)不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z(yǔ)言、文字的犯罪嫌疑人、被告人，應(yīng)提供翻譯人員而未提供的;
(五)在規(guī)定的辦案場(chǎng)所外訊問(wèn)取得的;
(六)未依法對(duì)訊問(wèn)進(jìn)行全程錄音錄像取得的。
第八條對(duì)于具有下列情形之一的證人證言，辯護(hù)律師可以提出強(qiáng)制性排除的申請(qǐng)：
(一)證人證言系采用暴力、威脅等非法方法收集的;
(二)詢(xún)問(wèn)證人沒(méi)有個(gè)別進(jìn)行的;
(三)書(shū)面證言沒(méi)有經(jīng)證人核對(duì)確認(rèn)的;
(四)詢(xún)問(wèn)聾、啞人，應(yīng)當(dāng)提供通曉聾、啞手勢(shì)的人員而未提供的;
(五)詢(xún)問(wèn)不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z(yǔ)言、文字的證人，應(yīng)當(dāng)提供翻譯人員而未提供的。
第九條對(duì)被害人陳述適用強(qiáng)制性排除的，參照適用證人證言的有關(guān)規(guī)定。
第十條對(duì)于具有下列情形之一的物證、書(shū)證，辯護(hù)律師可以提出強(qiáng)制性排除的申請(qǐng)：
(一)在勘驗(yàn)、檢查、搜查過(guò)程中提取、扣押的物證、書(shū)證，未附筆錄或者清單，不能證明物證、書(shū)證來(lái)源的;
(二)現(xiàn)場(chǎng)遺留的可能與犯罪有關(guān)的指紋、血跡、精斑、毛發(fā)等證據(jù)，未通過(guò)指紋鑒定、DNA鑒定等方式與犯罪嫌疑人、被告人、被害人的相應(yīng)樣本作同一認(rèn)定的;
(三)涉案物品、作案工具等未通過(guò)辨認(rèn)、鑒定等方式確定來(lái)源的。
第十一條對(duì)于具有下列情形之一的視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)，辯護(hù)律師可提出強(qiáng)制性排除的申請(qǐng)：
(一)未附有提取過(guò)程的說(shuō)明，來(lái)源不合法的;
(二)未隨原始存儲(chǔ)介質(zhì)移送的;
(三)提取、復(fù)制電子數(shù)據(jù)僅由一人進(jìn)行，不足以保證電子數(shù)據(jù)完整性的;
(四)對(duì)提取、復(fù)制過(guò)程及原始存儲(chǔ)介質(zhì)存放地點(diǎn)沒(méi)有文字說(shuō)明或簽名的。
第十二條對(duì)于具有下列情形之一的鑒定意見(jiàn)，辯護(hù)律師可以提出強(qiáng)制性排除的申請(qǐng)：
(一)鑒定機(jī)構(gòu)不具備法定資質(zhì)，或者鑒定事項(xiàng)超出該鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件的;
(二)鑒定人不具備法定資質(zhì)，不具有相關(guān)專(zhuān)業(yè)技術(shù)或者職稱(chēng)，或者違反回避規(guī)定的;
(三)送檢材料、樣本來(lái)源不明，或者因污染不具備鑒定條件的;
(四)鑒定對(duì)象與送檢材料、樣本不一致的;
(五)鑒定程序違反規(guī)定的;
(六)鑒定過(guò)程和方法不符合相關(guān)專(zhuān)業(yè)的規(guī)范要求的;
(七)鑒定文書(shū)缺少鑒定人個(gè)人簽名或蓋章的;
(八)鑒定意見(jiàn)與案件待證事實(shí)沒(méi)有關(guān)聯(lián)的;
(九)鑒定意見(jiàn)的內(nèi)容沒(méi)有向犯罪嫌疑人、被告人書(shū)面告知的。
第十三條對(duì)于具有下列情形之一的勘驗(yàn)、檢查筆錄，辨認(rèn)筆錄，偵查實(shí)驗(yàn)筆錄，辯護(hù)律師可以提出強(qiáng)制性排除的申請(qǐng)：
(一)辨認(rèn)不是在偵查人員主持下進(jìn)行的;
(二)辨認(rèn)前使辨認(rèn)人見(jiàn)到辨認(rèn)對(duì)象的;
(三)辨認(rèn)活動(dòng)沒(méi)有個(gè)別進(jìn)行的;
(四)辨認(rèn)對(duì)象沒(méi)有混雜在具有類(lèi)似特征的其他對(duì)象中，或供辨認(rèn)的對(duì)象數(shù)量不符合規(guī)定的;
(五)辨認(rèn)中給辨認(rèn)人明顯暗示或者明顯有指認(rèn)嫌疑的;
(六)違反有關(guān)規(guī)定、不能確定辨認(rèn)筆錄真實(shí)性的其他情形;
(七)偵查實(shí)驗(yàn)的條件與事件發(fā)生時(shí)的條件有明顯差異的。
第二節(jié)申請(qǐng)裁量性排除的情形
第十四條裁量性排除規(guī)則是對(duì)偵查人員違法取得的證據(jù)，審查機(jī)關(guān)綜合考慮非法取證的情形及其所造成的后果，然后決定是否予以排除的證據(jù)規(guī)則。辯護(hù)律師申請(qǐng)裁量性排除的，應(yīng)注意以下事項(xiàng)：
(一)該類(lèi)排除規(guī)則適用于強(qiáng)制性排除與可補(bǔ)正排除以外的非法證據(jù)情形;
(二)控方對(duì)該類(lèi)非法證據(jù)可以進(jìn)行程序補(bǔ)正;
(三)審查機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)違法取證行為進(jìn)行審查，在違法取得的證據(jù)可能影響司法公正時(shí)，應(yīng)當(dāng)將其予以排除。
第十五條適用裁量性排除規(guī)則時(shí)，辯護(hù)律師應(yīng)對(duì)該類(lèi)非法證據(jù)可能影響司法公正的情況加以說(shuō)明。
第十六條對(duì)于具有下列情形之一的非法證據(jù)，辯護(hù)律師認(rèn)為可能影響司法公正的，可以提出裁量性排除的申請(qǐng)：
(一)偵查人員違反法定程序收集的物證、書(shū)證，不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的;
(二)偵查人員以威脅手段獲取的犯罪嫌疑人、被告人供述;
(三)偵查人員以引誘、欺騙以及其他非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述、證人證言、被害人陳述;
(四)偵查人員違反法定程序取得的其他證據(jù)。
第三節(jié)申請(qǐng)可補(bǔ)正排除的情形
第十七條可補(bǔ)正排除規(guī)則是對(duì)偵查人員以存在程序瑕疵的偵查行為取得的證據(jù)，審查機(jī)關(guān)決定是否予以排除的證據(jù)規(guī)則。辯護(hù)律師申請(qǐng)可補(bǔ)正排除的，應(yīng)注意以下事項(xiàng)：
(一)該類(lèi)排除規(guī)則適用于存在程序瑕疵的偵查行為;
(二)控方對(duì)該類(lèi)證據(jù)可以進(jìn)行程序補(bǔ)正;
(三)審查機(jī)關(guān)經(jīng)過(guò)審查后，對(duì)于控方不能補(bǔ)正或者無(wú)法作出合理解釋的，可以將有關(guān)瑕疵證據(jù)予以排除。
第十八條對(duì)于具有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人供述，不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，辯護(hù)律師可以提出可補(bǔ)正排除的申請(qǐng)：
(一)訊問(wèn)筆錄填寫(xiě)的訊問(wèn)時(shí)間、訊問(wèn)人、記錄人、法定代理人等有誤或者存在矛盾;
(二)訊問(wèn)人沒(méi)有簽名;
(三)首次訊問(wèn)筆錄沒(méi)有記錄告知被訊問(wèn)人相關(guān)權(quán)利和法律規(guī)定;
(四)訊問(wèn)未成年人，應(yīng)當(dāng)通知法定代理人或者合適成年人在場(chǎng)而未通知;
(五)犯罪嫌疑人、被告人因文化程度、視力原因等特殊狀況無(wú)法閱讀，訊問(wèn)人未向其宣讀筆錄，無(wú)法確認(rèn)筆錄真?zhèn)巍?/p>
第十九條對(duì)于具有下列情形之一的證人證言，不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，辯護(hù)律師可以提出可補(bǔ)正排除的申請(qǐng)：：
(一)詢(xún)問(wèn)筆錄沒(méi)有填寫(xiě)詢(xún)問(wèn)人、記錄人、法定代理人姓名以及詢(xún)問(wèn)的起止時(shí)間、地點(diǎn);
(二)詢(xún)問(wèn)地點(diǎn)不符合規(guī)定;
(三)詢(xún)問(wèn)筆錄沒(méi)有記錄告知證人有關(guān)作證的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任;
(四)詢(xún)問(wèn)筆錄反映出在同一時(shí)段，同一詢(xún)問(wèn)人員詢(xún)問(wèn)不同證人。
第二十條對(duì)被害人陳述適用可補(bǔ)正排除的，參照適用證人證言的有關(guān)規(guī)定
第二十一條對(duì)于具有下列情形之一的物證、書(shū)證，不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，辯護(hù)律師可以提出可補(bǔ)正排除的申請(qǐng)：
(一)勘驗(yàn)、檢查、搜查、提取筆錄或者扣押清單上沒(méi)有偵查人員、物品持有人、見(jiàn)證人簽名，或者對(duì)物品的名稱(chēng)、特征、數(shù)量、質(zhì)量等注明不詳;
(二)物證的照片、錄像、復(fù)制品，書(shū)證的副本、復(fù)制件未注明與原件核對(duì)無(wú)異，無(wú)復(fù)制時(shí)間，或者無(wú)被收集、調(diào)取人簽名、蓋章;
(三)物證的照片、錄像、復(fù)制品，書(shū)證的副本、復(fù)制件沒(méi)有制作人關(guān)于制作過(guò)程和原物、原件存放地點(diǎn)的說(shuō)明，或者說(shuō)明中無(wú)簽名;
(四)對(duì)物證、書(shū)證的來(lái)源、收集程序有疑問(wèn)。
第二十二條對(duì)于制作、取得的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等有疑問(wèn)，不能提供必要證明或者作出合理解釋的視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)，辯護(hù)律師可以提出可補(bǔ)正排除的申請(qǐng)。
第二十三條對(duì)于存在明顯不符合法律和有關(guān)規(guī)定的情形，不能作出合理解釋或者說(shuō)明的勘驗(yàn)、檢查筆錄，辯護(hù)律師可以提出可補(bǔ)正排除的申請(qǐng)。
第三章非法證據(jù)的發(fā)現(xiàn)
第一節(jié)會(huì)見(jiàn)環(huán)節(jié)的發(fā)現(xiàn)
第二十四條在接受委托時(shí)，辯護(hù)律師應(yīng)注意了解委托人是否掌握偵查機(jī)關(guān)可能存在非法取證的情形。辯護(hù)律師與委托人溝通時(shí)，可以注意了解以下內(nèi)容：
(一)偵查人員限制犯罪嫌疑人、被告人人身自由以及是否及時(shí)通知近親屬的情況;
(二)偵查人員采取搜查、查封、扣押、勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等情況;
(三)犯罪嫌疑人、被告人的身體健康狀況和精神狀態(tài);
(四)涉及偵查行為合法性的其他情況。
第二十五條會(huì)見(jiàn)時(shí)，辯護(hù)律師應(yīng)提醒犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)如實(shí)陳述案情，不得作虛假陳述。
第二十六條在會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人時(shí)，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向其詢(xún)問(wèn)偵查人員是否存在非法取證的情形。
如果發(fā)現(xiàn)存在非法取證情形的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向犯罪嫌疑人、被告人詢(xún)問(wèn)涉嫌非法取證的人員身份或者外貌特征、時(shí)間、地點(diǎn)、方式、細(xì)節(jié)等內(nèi)容，并詳細(xì)記錄在會(huì)見(jiàn)筆錄中，交由犯罪嫌疑人、被告人簽字確認(rèn)。
犯罪嫌疑人、被告人向辯護(hù)律師提供偵查人員非法取證情形的自書(shū)材料的，辯護(hù)律師可以協(xié)助其將自書(shū)材料提交給駐所檢察官或看守所，并將此情況詳細(xì)記錄在會(huì)見(jiàn)筆錄中，交由犯罪嫌疑人、被告人簽字。
辯護(hù)人發(fā)現(xiàn)非法取證情形的，除記錄并交由犯罪嫌疑人、被告人簽字之外，還有權(quán)根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第三十五條之規(guī)定，代理申訴、控告，也可以直接申訴、控告，申請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)介入，對(duì)偵查機(jī)關(guān)非法取證情形進(jìn)行調(diào)查取證，固定非法取證的相關(guān)證據(jù)。
第二十七條辯護(hù)律師應(yīng)就非法證據(jù)排除規(guī)則向犯罪嫌疑人、被告人提供法律咨詢(xún)。
第二十八條辯護(hù)律師在向犯罪嫌疑人、被告人核實(shí)偵查人員非法取證的情形時(shí)，應(yīng)注意防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。在發(fā)現(xiàn)案件可能存在偵查人員非法取證的情形后，辯護(hù)律師再次會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人的，應(yīng)盡量避免單獨(dú)會(huì)見(jiàn)。
第二節(jié)閱卷環(huán)節(jié)的發(fā)現(xiàn)
第二十九條辯護(hù)律師在閱卷過(guò)程中應(yīng)注意發(fā)現(xiàn)偵查人員是否存在非法取證的情形。
辯護(hù)律師在閱卷過(guò)程中應(yīng)當(dāng)制作詳細(xì)的筆錄，可以采取圖表顯示、證據(jù)相互比對(duì)、同一證據(jù)前后比對(duì)等方法，形成閱卷摘要。在閱卷前已經(jīng)了解案件存在非法取證情形的，辯護(hù)律師應(yīng)通過(guò)閱卷對(duì)此進(jìn)行核實(shí)。
第三十條通過(guò)閱卷，辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)相關(guān)證據(jù)前后不一致、相互矛盾以及存在缺漏或者存在本指引所列舉的非法取證情形的，應(yīng)當(dāng)予以記錄，并通過(guò)以下方法予以核實(shí)：
(一)進(jìn)行再次會(huì)見(jiàn);
(二)進(jìn)行調(diào)查取證;
(三)與同步錄音錄像相比對(duì);
(四)調(diào)取以往的筆錄或自書(shū)材料;
(五)申請(qǐng)人民檢察院、人民法院調(diào)取未提交的筆錄和辯護(hù)律師無(wú)法調(diào)取的證據(jù)等證據(jù)材料。
第三節(jié)其他途徑的發(fā)現(xiàn)
第三十一條在法院審判階段，檢察機(jī)關(guān)提交新的證據(jù)材料的，辯護(hù)律師應(yīng)注意審查偵查人員是否存在非法取證行為。
第三十二條在向證人、鑒定人等調(diào)查核實(shí)證據(jù)時(shí)，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向其了解偵查人員是否存在本指引所列舉的非法取證的情形。
第三十三條辯護(hù)律師在法庭審判過(guò)程中發(fā)現(xiàn)新的非法取證情形的，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)法庭休庭，進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。
第四章非法證據(jù)排除的申請(qǐng)
第三十四條在偵查階段，辯護(hù)律師可以向偵查機(jī)關(guān)當(dāng)面發(fā)表排除非法證據(jù)的辯護(hù)意見(jiàn)，也可以提出書(shū)面辯護(hù)意見(jiàn)，并要求偵查機(jī)關(guān)附卷。
第三十五條在審查批捕階段，辯護(hù)律師可以向檢察機(jī)關(guān)當(dāng)面或書(shū)面發(fā)表排除非法證據(jù)的辯護(hù)意見(jiàn)。
第三十六條在審查起訴階段，辯護(hù)律師可以向檢察機(jī)關(guān)當(dāng)面發(fā)表排除非法證據(jù)的辯護(hù)意見(jiàn)，也可以提出書(shū)面辯護(hù)意見(jiàn)，并要求檢察機(jī)關(guān)附卷。
第三十七條在法庭審理階段，發(fā)現(xiàn)偵查機(jī)關(guān)存在違法取證情形的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向負(fù)責(zé)審理案件的法院提出排除非法證據(jù)的申請(qǐng)。
第三十八條在刑事辯護(hù)活動(dòng)中，辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)偵查人員存在本指引所列舉的非法取證情形，準(zhǔn)備提出非法證據(jù)排除申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)征求犯罪嫌疑人、被告人的意見(jiàn)。辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人、被告人申請(qǐng)非法證據(jù)排除的法律后果。如果申請(qǐng)非法證據(jù)排除，將可能導(dǎo)致自首、坦白等量刑情節(jié)在庭審中不被認(rèn)定時(shí)，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)將該風(fēng)險(xiǎn)告知犯罪嫌疑人、被告人并記錄在會(huì)見(jiàn)筆錄中，交犯罪嫌疑人、被告人簽字確認(rèn)。
第三十九條犯罪嫌疑人、被告人同意提出非法證據(jù)排除申請(qǐng)的，辯護(hù)律師應(yīng)以犯罪嫌疑人、被告人的名義申請(qǐng)非法證據(jù)排除，并交犯罪嫌疑人、被告人簽字確認(rèn)。
犯罪嫌疑人、被告人不同意提出非法證據(jù)排除申請(qǐng)的，辯護(hù)律師應(yīng)向其告知以下法律后果：
(一)開(kāi)庭前如不提出申請(qǐng)的，可能失去召開(kāi)庭前會(huì)議的機(jī)會(huì);
(二)開(kāi)庭前如不提出申請(qǐng)的，可能失去法庭審判過(guò)程中提出再次申請(qǐng)的機(jī)會(huì);
(三)一審階段如不提出申請(qǐng)的，可能失去二審階段提出再次申請(qǐng)的機(jī)會(huì);
(四)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)而不申請(qǐng)的，可能對(duì)案件的實(shí)體處理結(jié)果產(chǎn)生不利影響。
辯護(hù)律師在完成上述告知義務(wù)后，犯罪嫌疑人、被告人仍不同意申請(qǐng)的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)放棄申請(qǐng)，并在筆錄中予以注明，交犯罪嫌疑人、被告人簽字確認(rèn)。
第四十條非法證據(jù)排除申請(qǐng)書(shū)應(yīng)包括以下內(nèi)容：
(一)申請(qǐng)人;
(二)排除對(duì)象，包括特定的非法取證情形和具體的非法證據(jù);
(三)事實(shí)理由，包括偵查人員的個(gè)人情況、非法取證的時(shí)間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容、過(guò)程以及造成的嚴(yán)重后果;
(四)相關(guān)線(xiàn)索和材料;
(五)法律依據(jù);
(六)負(fù)責(zé)審查排除非法證據(jù)的相關(guān)司法機(jī)關(guān)和部門(mén)。
第四十一條非法證據(jù)排除申請(qǐng)書(shū)應(yīng)由辯護(hù)律師直接向?qū)彶椴块T(mén)提交，審查部門(mén)拒絕接收的，辯護(hù)律師可以郵寄提交或向上級(jí)審查部門(mén)反映。
辯護(hù)律師認(rèn)為由犯罪嫌疑人、被告人提交申請(qǐng)書(shū)更為妥當(dāng)?shù)模梢愿嬷渲苯酉蚩词厮蝰v所檢察室提交。
犯罪嫌疑人、被告人被取保候?qū)彽?，辯護(hù)律師可以告知其直接向?qū)彶椴块T(mén)提交非法證據(jù)排除申請(qǐng)書(shū)。
第四十二條在開(kāi)庭審判前，辯護(hù)律師申請(qǐng)排除非法證據(jù)的，可以就以下事項(xiàng)向法院提交下列申請(qǐng)書(shū)：
(一)召開(kāi)庭前會(huì)議;
(二)查閱同步錄音錄像;
(三)偵查人員、證人、鑒定人、專(zhuān)家輔助人等出庭作證;
(四)重新鑒定;
(五)調(diào)取偵查、審查起訴和開(kāi)庭審判前發(fā)現(xiàn)的可以證明犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪或罪輕但辯護(hù)律師無(wú)法取證的證據(jù)材料;
(六)調(diào)取犯罪嫌疑人、被告人的醫(yī)院病歷、看守所體檢證明、體表?yè)p傷及衣物損壞狀況的證據(jù)材料;
(七)調(diào)取證明偵查人員存在非法取證情形的看守所管教民警及同監(jiān)所在押人員的書(shū)面證言。
第四十三條辯護(hù)律師提出申請(qǐng)后，偵查部門(mén)、偵查監(jiān)督部門(mén)、審查起訴部門(mén)拒絕啟動(dòng)非法證據(jù)排除程序的，辯護(hù)律師在征得犯罪嫌疑人、被告人同意的情況下應(yīng)向法院繼續(xù)提出非法證據(jù)排除申請(qǐng)。
庭前會(huì)議階段，法院拒絕審查偵查行為合法性的，辯護(hù)律師應(yīng)提請(qǐng)法庭將此記入筆錄，并在法庭審理中再次提出申請(qǐng)。
一審階段，法院拒絕審查偵查行為合法性的，辯護(hù)律師應(yīng)提請(qǐng)法庭將此記入庭審筆錄，并在二審程序中再次提出申請(qǐng)。
第五章非法證據(jù)排除的庭前準(zhǔn)備
第四十四條辯護(hù)律師對(duì)偵查人員非法取證情形的核實(shí)，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行。
第四十五條辯護(hù)律師為核實(shí)偵查人員非法取證的情形，可以自行或申請(qǐng)調(diào)取以下材料：
(一)犯罪嫌疑人、被告人供述;
(二)同步錄音錄像;
(三)相關(guān)提訊文書(shū);
(四)監(jiān)管場(chǎng)所入所體檢表;
(五)體表檢查登記表;
(六)同監(jiān)所在押人員的證言;
(七)看守所管教民警的證言;
(八)看守所醫(yī)護(hù)人員的證言;
(九)鑒定人的意見(jiàn);
(十)其他可以證明非法取證情形的材料。
第四十六條辯護(hù)律師向人民檢察院、人民法院申請(qǐng)收集、調(diào)取相關(guān)證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式提出，并說(shuō)明理由，寫(xiě)明申請(qǐng)人的基本信息，需要收集、調(diào)取相關(guān)證據(jù)材料的內(nèi)容或者需要調(diào)查的問(wèn)題提綱等。
辯護(hù)律師向人民法院申請(qǐng)證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式提出，并說(shuō)明理由，提供證人的相關(guān)信息。
調(diào)查取證申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)一式兩份，一份交人民檢察院或人民法院，一份存卷。
第六章庭前會(huì)議上的非法證據(jù)排除
第四十七條辯護(hù)律師在開(kāi)庭前提出非法證據(jù)排除申請(qǐng)的，應(yīng)向法院申請(qǐng)召開(kāi)庭前會(huì)議。
在庭前會(huì)議上，就偵查人員非法取證的情形，辯護(hù)律師應(yīng)向法庭說(shuō)明情況，發(fā)表意見(jiàn)。
第四十八條辯護(hù)律師在庭前會(huì)議中應(yīng)著重就控方證據(jù)的合法性發(fā)表意見(jiàn)，對(duì)于偵查人員采用非法手段獲取的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)建議法院予以排除。原則上，辯護(hù)律師在此階段不宜就證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性等證明力問(wèn)題發(fā)表意見(jiàn)。
第四十九條辯護(hù)律師在庭前會(huì)議中可從以下方面論證非法證據(jù)排除的必要性：
(一)偵查人員違反了哪些法律的規(guī)定;
(二)偵查人員侵犯公民權(quán)利或影響司法公正的程度;
(三)偵查人員非法取證行為造成的后果;
(四)其他與非法證據(jù)排除有關(guān)的情況。
第五十條在庭前會(huì)議中，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)圍繞有關(guān)的線(xiàn)索和材料，論證偵查人員存在非法取證的情形，說(shuō)服法官對(duì)取證行為的合法性產(chǎn)生疑問(wèn)，使得法官可以在正式庭審中啟動(dòng)非法證據(jù)排除程序。
第五十一條在庭前會(huì)議中，辯護(hù)律師應(yīng)說(shuō)服控方接受辯方有關(guān)非法證據(jù)排除的申請(qǐng)，爭(zhēng)取與控方達(dá)成一致意見(jiàn)。一致意見(jiàn)達(dá)成后，應(yīng)提請(qǐng)控方撤回有關(guān)非法證據(jù)。
第五十二條在庭前會(huì)議中，辯護(hù)律師聽(tīng)取控方相關(guān)證據(jù)和意見(jiàn)后，發(fā)現(xiàn)排除非法證據(jù)的申請(qǐng)不具備正當(dāng)理由的，應(yīng)在征求被告人意見(jiàn)后，及時(shí)調(diào)整辯護(hù)思路。
第五十三條在庭前會(huì)議中，遇有法庭駁回排除非法證據(jù)申請(qǐng)的，辯護(hù)律師應(yīng)提請(qǐng)法庭將此記入筆錄。在庭審過(guò)程中發(fā)現(xiàn)新的線(xiàn)索和材料的，可以重新提出非法證據(jù)排除的申請(qǐng)。
第五十四條辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法庭申請(qǐng)被告人出席庭前會(huì)議。
第五十五條在庭前會(huì)議上，辯護(hù)律師根據(jù)案件情況可以根據(jù)本指引第四十五條的相關(guān)規(guī)定繼續(xù)提出調(diào)取證據(jù)的申請(qǐng)。
第七章一審程序中的非法證據(jù)排除
第五十六條在一審開(kāi)庭過(guò)程中，辯護(hù)律師應(yīng)在控方宣讀起訴書(shū)后，法庭辯論終結(jié)前，申請(qǐng)法庭啟動(dòng)非法證據(jù)排除的調(diào)查程序。
法院同意啟動(dòng)非法證據(jù)排除程序的，辯護(hù)律師應(yīng)建議法院先行就非法證據(jù)排除問(wèn)題進(jìn)行調(diào)查。
法院不同意啟動(dòng)非法證據(jù)排除程序的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)在法庭對(duì)該證據(jù)進(jìn)行調(diào)查時(shí)繼續(xù)提出非法證據(jù)排除的申請(qǐng)。
第五十七條法庭啟動(dòng)非法證據(jù)排除程序后，辯護(hù)律師應(yīng)要求控方就偵查行為的合法性當(dāng)庭舉證。
控方拒絕舉證的，辯護(hù)律師應(yīng)建議法庭直接作出非法證據(jù)排除的決定。
控方經(jīng)過(guò)舉證不能排除非法取證的可能性的，辯護(hù)律師也應(yīng)建議法庭排除該非法證據(jù)。
第五十八條針對(duì)控方提出的證據(jù)，辯護(hù)律師可以從以下方面進(jìn)行質(zhì)證：
(一)對(duì)控方當(dāng)庭播放的錄音錄像進(jìn)行審查，將其與其他證據(jù)進(jìn)行比對(duì)，對(duì)其客觀性、完整性、關(guān)聯(lián)性、合法性進(jìn)行驗(yàn)證。發(fā)現(xiàn)控方播放了剪輯后的錄像的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)庭指出，必要時(shí)建議法庭調(diào)取全程錄音錄像。
(二)對(duì)于控方提交的證明偵查行為合法性的說(shuō)明材料，沒(méi)有偵查員個(gè)人簽名的，辯護(hù)律師應(yīng)向法庭提出該證據(jù)不屬于任何一種法定的證據(jù)形式，并建議法庭通知偵查人員出庭作證。偵查人員拒不出庭作證的，應(yīng)建議法庭對(duì)相關(guān)證據(jù)予以排除。
(三)對(duì)于控方提交的證明偵查行為合法性的說(shuō)明材料，有偵查員個(gè)人簽名的，但是該說(shuō)明材料事實(shí)不詳或者與其他證據(jù)相互矛盾的，辯護(hù)律師應(yīng)建議法庭不予采納。
(四)對(duì)法庭通知出庭作證的證人、鑒定人、偵查人員，辯護(hù)律師應(yīng)圍繞偵查行為的合法性問(wèn)題進(jìn)行有針對(duì)性的發(fā)問(wèn)。
(五)對(duì)于法庭調(diào)取的相關(guān)提訊文書(shū)、入所體檢表、體表檢查登記表、管教民警證言筆錄、同監(jiān)所在押人員的證言筆錄、看守所醫(yī)護(hù)人員的證言筆錄等，辯護(hù)律師應(yīng)申請(qǐng)法庭對(duì)其客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性進(jìn)行當(dāng)庭審查。
(六)對(duì)于控方提交的鑒定意見(jiàn)需要排除的，辯護(hù)律師可以申請(qǐng)鑒定人出庭，并可以申請(qǐng)專(zhuān)家輔助人出庭，對(duì)鑒定意見(jiàn)發(fā)表意見(jiàn)。
第五十九條辯護(hù)律師有證明偵查人員非法取證情形的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)向法庭提交。必要時(shí)，辯護(hù)律師可以圍繞偵查人員非法取證的情形向被告人進(jìn)行發(fā)問(wèn)。
第六十條辯護(hù)律師在庭審中發(fā)現(xiàn)需要調(diào)取與偵查行為合法性有關(guān)的新證據(jù)的，可以建議法庭休庭，也可以申請(qǐng)法庭進(jìn)行庭外調(diào)查核實(shí)證據(jù)。
第八章對(duì)偵查人員的當(dāng)庭發(fā)問(wèn)
第六十一條庭審前，辯護(hù)律師可以對(duì)偵查人員的個(gè)人情況、職業(yè)履歷、個(gè)人品性、獎(jiǎng)懲情況、社會(huì)評(píng)價(jià)等進(jìn)行必要的調(diào)查。
辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)偵查人員曾經(jīng)存在刑訊逼供、威脅、引誘、欺騙等非法取證行為的，應(yīng)調(diào)取相關(guān)證據(jù)。辯護(hù)人無(wú)法自行調(diào)取時(shí)，可以申請(qǐng)法庭調(diào)取。
辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)偵查人員存在非法取證的情形，應(yīng)申請(qǐng)偵查人員出庭作證，并做好當(dāng)庭發(fā)問(wèn)的準(zhǔn)備。
第六十二條庭審前，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)制作針對(duì)偵查人員的發(fā)問(wèn)提綱。發(fā)問(wèn)提綱應(yīng)圍繞辯護(hù)律師對(duì)同步錄音錄像、訊問(wèn)筆錄等證據(jù)所反映的信息進(jìn)行設(shè)計(jì)。
庭審前，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)做好偵查人員多重回答結(jié)果的預(yù)案，針對(duì)偵查人員可能作出的多重回答結(jié)果制定相應(yīng)的應(yīng)對(duì)方案。對(duì)于偵查人員作出不實(shí)陳述的，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)通過(guò)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證等方式予以反駁。
第六十三條對(duì)出庭作證的偵查人員，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行發(fā)問(wèn)：
(一)被詢(xún)問(wèn)人是否具有偵查人員的資格;
(二)被詢(xún)問(wèn)人是否具備應(yīng)當(dāng)回避的情形;
(三)被詢(xún)問(wèn)人是否存在本指引所列舉的非法取證的情形;
(四)遇有偵查人員存在非法取證情形的，應(yīng)請(qǐng)偵查人員進(jìn)行解釋?zhuān)⑸暾?qǐng)法庭播放同步錄音錄像;
(五)圍繞偵查取證行為的合法性，就有爭(zhēng)議的偵查行為的細(xì)節(jié)進(jìn)行有針對(duì)性的發(fā)問(wèn)，引導(dǎo)偵查人員回答進(jìn)行偵查活動(dòng)的時(shí)間、地點(diǎn)、人員、行為、過(guò)程等情況。
第六十四條辯護(hù)律師對(duì)偵查人員的發(fā)問(wèn)應(yīng)保持平和的語(yǔ)氣，使用專(zhuān)業(yè)的語(yǔ)言，避免情緒上的對(duì)立。
辯護(hù)律師的發(fā)問(wèn)不宜使用結(jié)論性的語(yǔ)言，在發(fā)問(wèn)中不宜對(duì)偵查人員的行為作出法律上的定性。
第九章二審程序中的非法證據(jù)排除
第六十五條對(duì)于具有下列情形之一的，辯護(hù)律師可向二審法院提出非法證據(jù)排除的申請(qǐng)：
(一)在一審期間向法院提起非法證據(jù)排除申請(qǐng)后，一審法院無(wú)正當(dāng)理由不受理的或受理后不予排除的;
(二)在一審程序中未發(fā)現(xiàn)非法證據(jù)的線(xiàn)索或材料的，但在一審結(jié)束后收集到新的線(xiàn)索或者材料的;
(三)一審程序中的辯護(hù)律師未提出非法證據(jù)排除申請(qǐng)，二審程序中委托人變更辯護(hù)律師的。
第六十六條辯護(hù)律師在二審程序中提出非法證據(jù)排除申請(qǐng)的，應(yīng)提出建議二審法院開(kāi)庭審理的申請(qǐng)。
第六十七條辯護(hù)律師在二審程序中提出非法證據(jù)排除申請(qǐng)的，必要時(shí)，可以申請(qǐng)二審法院召開(kāi)庭前會(huì)議。
二審法院召開(kāi)庭前會(huì)議的，辯護(hù)律師應(yīng)就偵查人員非法取證的情形說(shuō)明情況、提出意見(jiàn)，提交相關(guān)線(xiàn)索和材料，并申請(qǐng)法院調(diào)取相關(guān)證據(jù)。
第六十八條經(jīng)過(guò)二審法院開(kāi)庭審理，辯護(hù)律師認(rèn)為法院應(yīng)當(dāng)排除非法證據(jù)且該非法證據(jù)可能導(dǎo)致案件事實(shí)不清、證據(jù)不足的，可以建議二審法院撤銷(xiāo)原判、發(fā)回重審或者依法改判。
第六十九條二審程序中的非法證據(jù)排除，除本章已有規(guī)定的以外，辯護(hù)律師應(yīng)參照一審程序中的非法證據(jù)排除的規(guī)定進(jìn)行。
第十章附則
第七十條本指引用于山東律師事務(wù)所刑事專(zhuān)業(yè)聯(lián)盟的律師承辦刑事案件，經(jīng)山東律師事務(wù)所刑事專(zhuān)業(yè)聯(lián)盟大會(huì)2014年10月12日討論通過(guò)。
專(zhuān)注刑事辯護(hù)律師 還無(wú)罪者一生清白：優(yōu)秀的刑辯律師，具有挑戰(zhàn)公權(quán)力的勇氣和智慧，用抽絲剝繭之功分析每一份證據(jù)，敢于排除非法證據(jù)，為嫌疑人的生命權(quán)和自由權(quán)而戰(zhàn)，還無(wú)罪者一生清白，是刑辯律師的追求，為此，我們不能懈怠，刑辯律師永遠(yuǎn)在路上。
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