筆者在處理合同糾紛和擔(dān)任法律顧問的過程中，總會聽到有人說，當時這份合同要是這么寫，現(xiàn)在事情就不用這么麻煩了。在筆者看來，很多裝修公司的合同確實存在很多不足的地方，也有很多的當事人根本就不知道怎么書寫合同，或者說是應(yīng)該怎么來寫一份清楚明白的合同，筆者以裝修合同為例，簡要的闡述如下,以供參考。
一、要寫好一份合同，首先要明白合同是什么？
合同是當事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護。廣義合同指所有法律部門中確定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義合同指一切民事合同。還有最狹義合同僅指民事合同中的債權(quán)合同?！吨腥A人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）第85條：合同是當事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護?！吨腥A人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》第2條：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。綜合來說，合同具有以下幾個特征：①合同是平等主體之間的民事法律關(guān)系。合同當事人的法律地位平等，一方不得憑借行政權(quán)力、經(jīng)濟實力等優(yōu)勢地位將自己的意志強加給另一方。②合同是多方當事人的法律行為。合同的主體必須有兩個或兩個以上，合同的成立是各方當事人意思表示一致的結(jié)果。③合同是從法律上明確當事人之間特定權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同在當事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以實現(xiàn)當事人的特定經(jīng)濟目的。④合同是具有相應(yīng)法律效力的協(xié)議。合同依法成立生效之后，對當事人就具有了法律上的拘束力。
合同與協(xié)議有什么區(qū)別呢？合同是一種比較正式化、比較嚴謹?shù)钠跫s，而協(xié)議更趨于口頭化。兩者都是雙方的意思都表示一致而達成的一種契約。簡單地說，就是你情我愿,然后我們把大家都同意的事情固定下來，說明白，說清楚，那么我們達成一致的這個事項就是協(xié)議，在法律上就叫合同。一般來說，生效的合同和協(xié)議法律效力在法律上是相同的，沒有區(qū)別。合同或協(xié)議一般只是名稱,叫法的不同而已，就是書名與小明的區(qū)別，只要不違反法律和道德風(fēng)俗，當事人可以任意約定合同或協(xié)議的名稱，內(nèi)容，形式,都是有效的。
二、合同如何書寫？
書寫合同，必須知道合同必備的要素即合同的內(nèi)容，即合同的當事人訂立合同的各項具體意思表示，具體體現(xiàn)為合同的各項條款。通常合同內(nèi)容應(yīng)包括的條款：《合同法》第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當事人約定，一般應(yīng)包括以下條款：(一)當事人的名稱或者姓名和住所；(二)標的；(三)數(shù)量；(四)質(zhì)量；(五)價款或者報酬；(六)履行期限、地點和方式；(七)違約責(zé)任；(八)解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同”。根據(jù)建設(shè)部發(fā)布的《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》（以下簡稱《裝修管理辦法》）第十六條規(guī)定“裝修人，或者裝修人和裝飾裝修企業(yè)，應(yīng)當與物業(yè)管理單位簽訂住宅室內(nèi)裝飾裝修管理服務(wù)協(xié)議。住宅室內(nèi)裝飾裝修管理服務(wù)協(xié)議應(yīng)當包括下列內(nèi)容：（一）裝飾裝修工程的實施內(nèi)容；（二）裝飾裝修工程的實施期限；（三）允許施工的時間；（四）廢棄物的清運與處置；（五）住宅外立面設(shè)施及防盜窗的安裝要求；（六）禁止行為和注意事項；（七）管理服務(wù)費用；（八）違約責(zé)任；（九）其他需要約定的事項”。按照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）（以下簡稱《合同法司法解釋二》及相關(guān)的規(guī)定，第一條的規(guī)定“…能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，一般應(yīng)當認定合同成立…”簡單的說，只要合同有甲乙雙方的名稱、合同約定的具體標的以及數(shù)量，這個合同就成立了。那么如何來確定合同所需要的質(zhì)量、價款等其他內(nèi)容呢？合同法及司法解釋同時規(guī)定：合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照前述規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：①質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。②價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。③履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。④履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。⑤履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。⑥履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。所以，簡單的說只要能寫明以上幾個方面，那么就算是一個完整的合同了。
三、合同的效力問題
合同只要具備上述的幾個方面，合同就是一個完整的合同了，但并不一定是一個有效的合同，在法律上并不一定能最大限度的保護自己的合法利益。如何才能使一個合同是有效的合同呢？分為約定的生效條件或生效期限以及是否符合法律的規(guī)定。
雙方約定的生效條件或生效期限，在每一份合同或協(xié)議的最后雙方都會約定“雙方簽字后即生效”通常情況下只要雙方達成協(xié)議并簽字后即生效的。那么已經(jīng)簽字后就生效了，具有中國特色的是關(guān)于捺印的問題，很多人認為只有按了手印合同才生效，其實不然，《合同法》規(guī)定的簽字或捺印具有同等效力。不過律師提示，作為具有中國特色的捺印習(xí)慣甚至是一種制度，建議在簽訂的時候采取簽字和捺印并行，這樣做的好處有兩個，一個可以促進當事人從心里上去履行這個協(xié)議，因為認為捺印了是一件很嚴肅的事情，另一個可以在將來發(fā)生糾紛后，除了筆跡鑒定外，還可以進行指紋鑒定以確定真實性。
合同有有效的合同，相對應(yīng)的也就有無效的合同和效力待定的合同，這里著重說下無效合同主要表現(xiàn)在哪些方面？合同無效表現(xiàn)為整個合同無效和部分條款無效兩個方面?！逗贤ā返?2條全面的規(guī)定了合同無效的幾種情形，現(xiàn)僅就裝修合同中常見的無效情形作表述。
1、合同的主體也就是我們常說的甲乙雙方的資格問題。通常情況下，兩個精神正常的成年人簽訂的合同是具有法律效力的，但是在建筑裝修合同中，還需要考慮的是簽訂合同雙方的資質(zhì)問題。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設(shè)工程司法解釋》）第一條“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。”筆者在處理案件過程中就經(jīng)常會遇到資質(zhì)不夠的問題。比如一個只具有三級資質(zhì)的裝修公司按照規(guī)定只能承擔(dān)60萬以下的室內(nèi)外裝修，而簽訂的合同200萬元的室外裝修合同被認定無效的案例。
2、違反法律的禁止性規(guī)定無效。《合同法》“第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無效：(一)造成對方人身傷害的;(二)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?！背３Ｎ覀儠诤贤屑s定，乙方負責(zé)安全事故等等，這條約定的效力如何呢？分為對外、對內(nèi)兩個方面，對外：對于造成的第三人人身損害的，這條約定是不能對抗第三人的，也就是說第三人可以選擇的要求沒有資質(zhì)的乙方、甲方或者兩方連帶賠償，甲乙雙方應(yīng)當賠償，此時該條款是無效的；對內(nèi)，如果在對外賠償完畢后，甲乙雙方還是可以按照協(xié)議約定由誰來承擔(dān)責(zé)任進行分擔(dān)的，此時協(xié)議是有效的，此處只是針對該部分條文無效，并非是合同全部無效。
3、違反建筑裝飾行業(yè)的相關(guān)強制性規(guī)定的條款無效?！堆b修管理辦法》第三十二條規(guī)定“在正常使用條件下，住宅室內(nèi)裝飾裝修工程的最低保修期限為二年，有防水要求的廚房、衛(wèi)生間和外墻面的防滲漏為五年。保修期自住宅室內(nèi)裝飾裝修工程竣工驗收合格之日起計算。”此處的保修期為強制規(guī)定，很多裝修公司在合同中約定的保修期低于此處的規(guī)定，比如約定為防水工程保修一年、兩年，筆者認為是無效的。雖然按照法理的規(guī)定民事法律約定高于法定，但必須保證的是約定的條件必須高于法律的規(guī)定才是有效的，否則是無效的。此處的無效也是指該條款無效，無效的后果是指該條款約定的無效，應(yīng)當按照國家的標準來執(zhí)行。
常見的合同無效的情形還有很多，簡單的列舉常見的幾種情行：1、雙方簽訂的合同的內(nèi)容損害了公共利益，或者違背了公共利益，就是指合同的內(nèi)容對他人或者公共利益是有損害的；2、合法形式掩蓋非法目的，表面上通過合同的合法形式，實際上是去達成自己某種違法的目的；3、雙方惡意串通，損害國家、集體或第三人利益等這樣的合同也是無效的。
做一個解釋，合同無效是指合同因欠缺一定生效要件而導(dǎo)致合同當然不發(fā)生效力，至始至終都不發(fā)生效力。有的人就認為，合同無效了，我的裝修都裝修完了，那我不等于給他白干了或者我就可以白白的得到裝修不用付裝修費了？不然，《合同法》有兩個條文專門對合同無效的法律后果作了規(guī)定。第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！钡?9條規(guī)定：“當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。”《建設(shè)工程司法解釋》第二條也規(guī)定“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！钡谌龡l“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；”但有例外，“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：…（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持?！本唧w的需要根據(jù)工程的質(zhì)量來分析，同時如果裝修無資質(zhì)導(dǎo)致合同無效的，業(yè)主方知道裝修公司無資質(zhì)的，也應(yīng)當承擔(dān)過錯責(zé)任的。
四、在書寫合同中還應(yīng)當知曉的幾個事項：
1、違約責(zé)任的約定。大家都知道在合同中都會約定違約事項，但是對于違約后賠償?shù)姆秶鷽]有明確的約定，如就違約責(zé)任的表述，合同往往表述為“由擅自解除合同的責(zé)任方承擔(dān)違約責(zé)任”，但對導(dǎo)致合同解除的過錯方的責(zé)任卻沒有約定，對責(zé)任約定常寫為“承擔(dān)一切經(jīng)濟損失”那么從訴訟的角度來講，證據(jù)規(guī)則要求“誰主張、誰舉證”，作為主張一切經(jīng)濟損失的一方如何來證明一切經(jīng)濟損失是多少呢？面對這樣的問題作為律師代理過程中舉證是相當?shù)睦щy的，也是相當頭疼的。我國《合同法》規(guī)定的損失都是基于直接的損失，所以根本就無法舉證來證明一切經(jīng)濟損失是多少，法院也難于判定你主張的賠償?shù)降诪槎嗌?。針對這樣的情況律師建議直接寫明違約需要承擔(dān)的范圍，比如按照合同標的多少比例來承擔(dān)違約責(zé)任，同時可以約定因為違約而產(chǎn)生訴訟的應(yīng)當承擔(dān)律師費以及處理該項事項的誤工費、交通費、差旅費等，這樣的約定在發(fā)生糾紛后，主張起來比較容易，也容易獲得法院的支持。
2、管轄的約定。首先要約定是由仲裁裁決還是法院訴訟解決，在實踐中經(jīng)常遇到一些合同約定“如果協(xié)商不成，由昆明市經(jīng)濟仲裁委員會仲裁或向法院起訴”這樣的約定對于仲裁的約定是無效的，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《仲裁法司法解釋》）第七條的規(guī)定“當事人約定爭議可以向仲裁機構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機構(gòu)申請仲裁，另一方未在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外?！敝俨玫募s定必須明確到具體的一個仲裁機構(gòu)，同時昆明的仲裁委員會的準確名稱為“昆明仲裁委員會”并非常說的“昆明市仲裁委員會“、”昆明市經(jīng)濟仲裁委員會“等。其次要約定的管轄的法院，如果說沒有在協(xié)議中約定管轄的法院或者約定的仲裁協(xié)議無效的，那么只有向法院起訴了。根據(jù)民事訴訟的規(guī)定，管轄是按照原告就被告的原則進行，也就是說一方要起訴另外一方必須到另外一方所在地去起訴，針對如果說一方在昆明、另外一方在地州甚至是省外的話，那么處理起來交通費等各方面的成本就高了。如何解決這個問題就是在合同中約定由某具體的法院來管轄。針對合同糾紛，《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)第二十五條規(guī)定“合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！币簿褪钦f為了低成本的處理可能發(fā)生的糾紛，除了約定由甲乙雙方住所地所在的法院處理，還可以約定由合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地來管轄。但是約定不能違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
3、合同公證與否。所謂合同公證，是指公證機關(guān)對簽訂合同的雙方在自愿的前提下所簽訂的合同內(nèi)容，雙方代表的資格等進行認真審核后，而出具的公證書。需要公證的合同或協(xié)議只是把合同或協(xié)議的效力固定并強化,如果法律沒有要求，合同，協(xié)議的當事人也沒有約定，是不需要特別公證的。只要雙方達成的協(xié)議不違反法律的禁止性規(guī)定和社會公序良俗的，雙方簽字捺印就是有效的合同，在這點上公證與不公證的效力是一致的。
合同公證是國家公證機構(gòu)依法證明當事人之間簽訂合同行為的真實性、合法性的一種非訴訟活動。合同公證是國家對合同的簽訂和履行實行監(jiān)督的法律制度。公證機關(guān)指導(dǎo)合同當事人依法簽訂合同，使合同真實、合法、完整，并促使簽約各方認真履行合同，預(yù)防糾紛，維護國家利益和合同當事人的合法權(quán)益。
合同的使用范圍相當廣泛，內(nèi)容十分復(fù)雜，專業(yè)程度較強。為了確保簽訂合同的雙方履行合同條款，避免產(chǎn)生糾紛和訴訟，對合同內(nèi)容是否符合有關(guān)法律法規(guī)及簽訂合同的雙方代表是否具備合法資格等進行公證，是十分必要的，如我國的勞務(wù)出口，一般都需訂立嚴格的合同條文。公證機關(guān)對合同條款是否違反我國法律等，會進行認真審核。因此，合同公證也可以避免部分對于法律了解不清楚而書寫的合同的合法性的一個審查，但是公證合同也只是證明合同成立時的真實性、合法性并不能對其內(nèi)容履行以及產(chǎn)生糾紛公證。
4、關(guān)于竣工、驗收、預(yù)算決算送達簽字問題
在裝修工程中，常常涉及到單項驗收、竣工驗收。單項驗收通常約定在水電、防水、改門洞、消防等，應(yīng)當在單項工程質(zhì)量驗收中，填寫書面的驗收單，同時約定，如果接受書面通知單后不按照約定的時間進行驗收，則視為驗收合格，針對這樣的情況一定要注意保留書面的證據(jù)，不管是郵寄送達也好，現(xiàn)在負責(zé)人簽字的書面憑證也好，必須保留。同時，對于完工驗收一樣的也應(yīng)當如此約定。在實踐中還有出現(xiàn)的情況是，工程驗收完了，但是業(yè)主方遲遲不進行決算，送達多次決算表也不簽字，導(dǎo)致無法催收款項。解決的方法還是一樣，在合同中約定決算的時間比如在驗收合格后7個工作日，如果不決算的視為認可的送達的決算表。此處建議通過EMS快遞送達，具備條件的情況下公證送達，為將來的訴訟準備下基礎(chǔ)。
5、合同份數(shù)。合同或協(xié)議一般兩份，合同當事人各持一份，對于公證或者見證，一般需要多準備幾份，這個作用也是為了強化合同或協(xié)議的效力，由雙方當事人約定的，律師提示，對于簽訂合同可以適當?shù)亩嗪炗啂追菰?，約定幾份的效力一致，這樣可以避免在搬辦公室、工作人員疏忽或者其他的情況導(dǎo)致原件滅失的情況下難以主張權(quán)利，當然如果公司有法律顧問的話，法律顧問處也會保存一份原件，分開保管以防止滅失后的風(fēng)險。
寫好一份合同，要求我們掌握合同的格式、清楚寫作的內(nèi)容、了解相關(guān)的注意事項和明白無效合同的幾種情況?！扒蓩D難為無米之炊”，寫好一份合同書，有好的寫作能力并不足夠，還要具備與合同相關(guān)的領(lǐng)域內(nèi)的知識和背景，了解行業(yè)內(nèi)的慣例，這樣才能有極強的洞察力，能找出交易的要點，做出符合自身利益的選擇，同時又有能力發(fā)現(xiàn)交易的風(fēng)險所在，找出積極有效的對策，使合同在實踐中能得到很好的履行。在日常生活及工作中，當我們需要涉及合同有關(guān)事項時，建議在寫作前咨詢專業(yè)的律師可以更大限度的規(guī)避法律風(fēng)險，以更好的維護自己的合法權(quán)益。
戴學(xué)良律師辦案心得：簡單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡單化。
關(guān)注微信“戴學(xué)良律師”(微信號15368877310)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“戴學(xué)良律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：重慶中欽（昆明）律師事務(wù)所
咨詢電話： 15811286610
關(guān)注戴學(xué)良律師，即時了解法律信息，一對一預(yù)約專家律師咨詢。
執(zhí)業(yè)律所：重慶中欽（昆明）律師事務(wù)所
咨詢電話：15811286610
關(guān)注戴學(xué)良律師，即時了解法律信息，一對一預(yù)約專家律師咨詢。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注戴學(xué)良律師
