上海市第二中級(jí)人民法院刑事審判一庭副庭長(zhǎng)楊慶堂在《華政?行仕法律論壇》上說(shuō)，作為刑事法官，把握死刑案件的殺與不殺有“九看”。
楊慶堂認(rèn)為，法官要重視民意，但不能以民意為中心，要以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。
“廢除死刑的呼聲，也會(huì)影響殺與不殺的判斷?？蓺⑴c可不殺的案子，堅(jiān)決不殺?！?/p>
楊慶堂表示，中國(guó)老百姓幾千年的殺人償命觀念還在，只能逐漸在立法上減少、在司法上慎用死刑。如刑法修正案九，就廢除了9個(gè)死刑罪名。
“雖然現(xiàn)在有死刑，但也要嚴(yán)格限制和適用死刑，經(jīng)過(guò)大家的努力，也許可以不用再糾結(jié)殺與不殺?！?/p>
以下是澎湃新聞（www.thepaper.cn）根據(jù)楊慶堂演講錄音所做的整理。
一、犯罪主體
把握死刑案件殺與不殺，首先要看犯罪主體。法律明確規(guī)定，犯罪的時(shí)候不滿18周歲的人和審判時(shí)懷孕的婦女，不適用死刑。
甚至到了20歲也要審查，因?yàn)橛行┴毟F落后地區(qū)的被告人虛報(bào)年齡，身份證和戶口簿顯示的年齡比實(shí)際年齡大。哪怕他殺了多人，手段特別殘忍，都不能殺。
刑法修正案八，增加了“審判時(shí)已滿75周歲的人不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外”，在實(shí)際操作過(guò)程中，為了貫徹少殺慎殺的策略，70歲至75歲的老人一般也不殺。
吸毒后產(chǎn)生幻覺(jué)殺人，經(jīng)過(guò)鑒定一般不適用死刑。然而，吸毒后曾經(jīng)表現(xiàn)出暴力行為，被處理過(guò)，再吸毒殺人，則可判死刑。
前不久寶山法院曾經(jīng)有一例：一人吸毒后暴力虐待妻子，被強(qiáng)制戒毒，卻從強(qiáng)制戒毒所翻墻出來(lái)，再次吸毒，拿刀捅死3人，捅傷2人。鑒定發(fā)現(xiàn)是精神病，一般情況下，精神病人是不判死刑，但這個(gè)被告人最后被判了死刑，因?yàn)樗髦约旱男袨榭赡芪：ι鐣?huì)，還第二次吸毒再次危害社會(huì)。
此外，家庭成員內(nèi)部之間的，如家庭販毒，一般只殺一個(gè)。在一起10多公斤的毒品犯罪中，老子是上家，兒子是下家。一般情況下，10多公斤的毒品量，兩人都要?dú)?，但考慮在同一家庭，只殺了一個(gè)。兄弟也是同理。
二、犯罪對(duì)象
死刑案件中，判斷殺與不殺，要看被告人的犯罪對(duì)象。
犯罪分子如果殺的是老弱病殘?jiān)屑拔闯赡耆?，或者殺的是警察，這種一般是死刑。
三、犯罪方式
犯罪行為方面也是審查的要點(diǎn)之一。如手段特別殘忍，采用折磨的方式，將被害人殺害，還有殺人焚尸、殺人分尸等，一般都會(huì)處以死刑。
另外，用投毒、爆炸等危害公眾安全的方式殺人的，一般也是死刑。
四、犯罪主觀方面
在審查殺與不殺的過(guò)程中，除了看犯罪手段以外，還要看犯罪目的，犯罪動(dòng)機(jī)，指的是故意殺人，還是無(wú)因殺人。搶劫過(guò)程中殺人是無(wú)因的。但故意殺人一般都是有因的，比如報(bào)復(fù)社會(huì)殺人，恐怖組織、黑社會(huì)性質(zhì)的殺人，這種情況一般要?dú)ⅰ?/p>
從犯罪主觀角度來(lái)說(shuō)，可以不殺的情況包括，因婚姻、家庭、戀情、鄰里產(chǎn)生糾葛殺人，農(nóng)村爭(zhēng)村爭(zhēng)水械斗造成死亡。如果動(dòng)機(jī)不是非常卑劣，一般不殺。
五、是否有過(guò)錯(cuò)
審理過(guò)程中，要看被告人有無(wú)過(guò)錯(cuò)，如果被告人自己有過(guò)錯(cuò)殺人，一般情況下要?dú)ⅰ?/p>
被害人有過(guò)錯(cuò)，這種情況一般不殺。
還有一種情況是被害人長(zhǎng)期虐待被告人，如去年四川一個(gè)農(nóng)村婦女把丈夫殺了，村民聯(lián)名寫信求情，這種情況下不殺。
在互毆過(guò)程中，被害人先動(dòng)手危害被告人的，自衛(wèi)性質(zhì)的防衛(wèi)行為，這種一般不殺。
六、是否有法定情節(jié)
法官還會(huì)考慮到被告人是否累犯，主犯等，特別是毒品犯罪中的累犯及再犯，是要考慮的。
在案件中，有自首、立功、重大立功等，一般也是要考慮的。但有部分案件，雖然自首、坦白，如果情節(jié)惡劣，也可殺。自首不一定從輕，是“可以從輕”，而不是“應(yīng)當(dāng)從輕”。
七、被害人諒解與否
被害人諒解這個(gè)層面涉及賠償，比較容易引起社會(huì)爭(zhēng)議，如“拿錢買刑”等，法官會(huì)選擇性調(diào)解。
在民間勞資糾紛、婚怨等矛盾不是很激烈的案件中，盡量調(diào)解。對(duì)于搶劫殺人、無(wú)因殺人等案件一般不予調(diào)解，因?yàn)榧幢阏{(diào)解也不一定成功。
八、刑事政策
在涉外案件中，法官會(huì)考慮到兩國(guó)法律、兩國(guó)關(guān)系等因素。
而在國(guó)內(nèi)案件中，則看地區(qū)治安。比如毒品犯罪中，各地差異較大，因?yàn)樾枰紤]地區(qū)一般標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)量等因素。
九、證據(jù)是否有瑕疵
之所以把證據(jù)放在最后，是因?yàn)樵谧C據(jù)的采納過(guò)程中，證據(jù)的排除（非法證據(jù)排除），仍然是以公安為主導(dǎo)，而不在審判庭。
法官能做的是什么？在殺與不殺的判斷中，如果證據(jù)有瑕疵，堅(jiān)決不殺，避免冤假錯(cuò)案。
本文來(lái)源：中國(guó)刑事辯護(hù)網(wǎng)
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