私募基金募集一直為私募基金運作過程中最為重要的環(huán)節(jié)，也是“非法集資”頻發(fā)的階段?；鹉技从苫鸸芾砣俗约耗技?，要么委托第三方募集，本文僅對委托第三方募集即委托募集進行分析。
一、受委托人的條件
中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“基金業(yè)協(xié)會”）發(fā)布的《私募投資基金募集行為管理辦法》（以下簡稱“《募集辦法》”）第二條規(guī)定：“在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會辦理私募基金管理人登記的機構(gòu)可以自行募集其設立的私募基金，在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務資格并已成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機構(gòu)（以下簡稱基金銷售機構(gòu)）可以受私募基金管理人的委托募集私募基金。其他任何機構(gòu)和個人不得從事私募基金的募集活動”。
由此條款可知，基金管理人委托第三方募集資金，主體需要滿足兩個方面：
(一)需要在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務資格;
(二)該機構(gòu)已經(jīng)成為中國基金業(yè)協(xié)會會員。除此之外任何機構(gòu)都不得受托募集資金。
二、基金管理人簽訂委托募集合同時注意事項
（一）受托募集的主體只能以上所列有資質(zhì)的銷售機構(gòu)；
（二）要與受托銷售機構(gòu)簽訂基金銷售協(xié)議；
（三）要在合同中明確委托該募集行為包含推介私募基金，發(fā)售基金份額（權(quán)益），辦理基金份額（權(quán)益）認/申購（認繳）、贖回（退出）等活動；
（四）要明確將與基金銷售機構(gòu)簽訂的協(xié)議中關于基金管理人與基金銷售機構(gòu)權(quán)利義務劃分以及其他涉及投資者利益的部分作為基金合同的附件；
（五）其他一般合同要注意的事項。
三、委托募集風險及防范
（一）風險提示
1、角色混淆
私募基金管理人委托銀行、證券公司等機構(gòu)為其募集資金，由于銷售沖動或其他原因，基金銷售機構(gòu)的工作人員往往并未向投資者披露基金銷售機構(gòu)與該基金產(chǎn)品之間不存在投資管理關系的事實。一旦私募基金出現(xiàn)兌付危機或其他問題，不明真相的投資者往往到銷售機構(gòu)討說法，混淆了基金管理人與基金銷售機構(gòu)的角色。
2、募管權(quán)責不清
私募基金管理人遵循的投資理念不同、采取的投資方法各異，私募基金的投資風格多樣。投資者需要挑選適合自己的私募基金管理人，而私募基金管理人也需要選擇與產(chǎn)品風險相匹配的合格投資者。然而，一些受委托的募集機構(gòu)，在銷售費用的利誘下，利用信息不對稱向投資者推銷產(chǎn)品，卻在基金出現(xiàn)投資風險后以非基金合同當事人為由，不承擔募集和信息披露責任，讓投資者承擔最終的道德風險。有機構(gòu)反映投資者頻繁質(zhì)疑管理人的投資決策和投資理念，在產(chǎn)品凈值發(fā)生波動時甚至直接投訴管理人，使得雙方的合作難以維系，而受委托的募集機構(gòu)對投資者風險識別能力的把控和推介產(chǎn)品過程中的不盡責是造成以上問題的重要原因。
3、虛假宣傳和非公開宣傳
一些募集機構(gòu)及其工作人員在宣傳推介私募基金時存在虛假宣傳的現(xiàn)象，如虛構(gòu)托管機構(gòu)、虛構(gòu)擔保機構(gòu)、虛構(gòu)律師事務所、會計師事務所等，利用投資者對此類機構(gòu)的信任來實現(xiàn)迅速募集的目的。私募基金必須以非公開方式募集設立，然而由于職責劃分不清，法律關系界定不明，在實踐中，受私募基金管理人委托的募集機構(gòu)向客戶推銷私募基金產(chǎn)品時很難保證募集的非公開性，存在相當高的行業(yè)風險。
（二）風險防范
1、《募集行為辦法》第七條規(guī)定基金銷售機構(gòu)在私募基金募集過程中須履行說明義務，合理的注意義務，承擔特定對象調(diào)查，私募基金推介及合格投資者確認等相關責任。第八條規(guī)定私募基金管理人委托基金銷售機構(gòu)募集私募基金的，須簽訂基金銷售協(xié)議并作為基金合同的附件。基金銷售協(xié)議須明確管理人、募集機構(gòu)雙方的權(quán)利義務，既能明晰雙方職責，同時保障投資者的知情權(quán)。
2、為規(guī)范私募基金的推介行為，杜絕募集機構(gòu)從業(yè)人員非法售賣“飛單”，規(guī)避承擔相應責任，《募集行為辦法》第二十條規(guī)定了推介材料的責任方為募集機構(gòu)，應當對推介材料內(nèi)容的真實性、完整性、準確性負責?！赌技袨檗k法》第二十一條規(guī)定了推介材料應具備的基本內(nèi)容及信息披露要素。同時，《募集行為辦法》第二十二條及第二十三條還從反面規(guī)定了禁止的推介行為和禁止的推介載體，全面細化了私募基金推介的自律要求。
3、《募集行為辦法》第二十四條明確了募集機構(gòu)應當向投資者推介與其風險識別能力和風險承擔能力相匹配的私募基金。在基金風險揭示方面，為更好地保護投資者利益，《募集行為辦法》第二十五條規(guī)定了風險揭示書的具體內(nèi)容，按照《暫行辦法》的要求，中國基金業(yè)協(xié)會制定了《私募投資基金風險揭示書（內(nèi)容與格式指引）》。第二十六條規(guī)定了關于合格投資者身份的確認程序，投資者應當提供金融資產(chǎn)證明文件，募集機構(gòu)應當審查其是否符合合格投資者條件。第二十七條強調(diào)了《暫行辦法》所規(guī)定的合格投資者的標準。第二十八條規(guī)定了豁免合格投資者確認的條件及范圍。
第二十九條做出投資冷靜期的規(guī)定，明確要求在完成合格投資者確認程序后，募集機構(gòu)應給予投資者不少于一天的投資冷靜期，投資冷靜期過后，該投資者方可簽訂私募基金合同，投資者簽署基金合同后，基金銷售機構(gòu)的募集服務結(jié)束。
來源：法融匯俱樂部
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