婚姻期間，夫妻雙方一致同意利用他人的精子進行人工授精并使女方受孕后，男方反悔，而女方堅持生出該子女，則子女出生后應(yīng)當認定為婚生子女，依法享有繼承權(quán)。夫妻一方在訂立的遺囑時應(yīng)為該胎兒保留遺產(chǎn)份額，否則，該遺囑應(yīng)認定為部分無效。
|作者：丁偉利 李兵
|來源：最高人民法院案例指導工作辦公室 離婚大師
最高法：雙方同意人工授精所生子女視為婚生子女
2015年4月15日，最高人民法院發(fā)布了指導案例50號《李某、郭某陽訴郭某和、童某某繼承糾紛案》。為了正確理解和準確參照適用該指導性案例，現(xiàn)對其推選經(jīng)過、裁判要點、需要說明的問題等情況予以解釋、論證和說明。
一、推選意義
最高人民法院以法[2015]85號文件將該案例作為第十批第50號指導性案例予以發(fā)布。該案例旨在明確通過人工授精出生子女的法律地位問題。隨著科學技術(shù)的發(fā)展，體外受精技術(shù)日趨成熟，人工授精子女的出現(xiàn)解決了許多家庭不孕不育的難題，但同時也引發(fā)了許多倫理與法理難題，諸如人工授精子女法律地位的討論、對人工授精所生子女繼承權(quán)的爭議等等。
但是，我國目前尚未通過專門的立法予以明確人工授精所生子女的法律地位，目前關(guān)于人工授精所生子女的繼承權(quán)問題，主要依據(jù)有關(guān)胎兒的立法規(guī)定來處理。
民法通則第九條規(guī)定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務(wù)?！备鶕?jù)該立法規(guī)定，胎兒不具備民事權(quán)利能力。為了保護胎兒出生后的利益，繼承法第二十八條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當保留胎兒的繼承份額?！钡菍τ谌斯な诰刑?，其法律地位如何，亦無明確法律規(guī)定。
關(guān)于人工授精所生子女的法律地位，目前僅有最高人民法院《關(guān)于夫妻離婚后人工授精所生子女的法律地位如何確定的復函》：“在夫妻關(guān)系存續(xù)期問，雙方一致同意進行人工授精，所生子女應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用婚姻法的有關(guān)規(guī)定?！边@是我國首次對人類輔助生殖技術(shù)子女的法律地位做出規(guī)定。但在新修訂的婚姻法以及相關(guān)司法解釋中，對這一問題并沒有予以明確。
該起案例明確了夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方一致同意利用他人的精子進行人工授精并使女方受孕后，男方反悔，而女方堅持生出該子女，該子女出生后應(yīng)當認定為婚生子女，以及在夫妻一方所訂立的遺囑中沒有為胎兒保留遺產(chǎn)份額的遺囑效力等。該指導性案例有利于依法保護通過人工授精出生子女及婦女的合法權(quán)益，統(tǒng)一類似案件的裁判標準。
二、裁判要點理解與說明
該指導案例的裁判要點確認：
1、夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方一致同意利用他人的精子進行人工授精并使女方受孕后，男方反悔，而女方堅持生出該子女的，不論該子女是否在夫妻關(guān)系存續(xù)期間出生，都應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女。
2、如果夫妻一方所訂立的遺囑中沒有為胎兒保留遺產(chǎn)份額，因違反繼承法第十九條規(guī)定，該部分遺囑內(nèi)容無效。分割遺產(chǎn)時，應(yīng)當依照繼承法第二十八條規(guī)定，為胎兒保留繼承份額。以下圍繞與該裁判要點相關(guān)的問題逐一分析說明。
（一）人工授精子女的法律地位
1.人工授精的概念和類型
人類輔助生殖技術(shù)又稱人工生殖技術(shù)，是指運用醫(yī)學技術(shù)和方法對配子、合子、胚胎進行人工操作，以達到要受孕目的的技術(shù)。根據(jù)我國《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》的規(guī)定，人工生殖技術(shù)包括人工授精和體外授精胚胎移植及其各種衍生藝技術(shù)兩大類。
有學者認為當代人工生殖技術(shù)包括以下四種：人工體內(nèi)授精、人工體外授精、代孕母、無性生殖。這里僅對目前人工生殖技術(shù)在醫(yī)學實踐中已經(jīng)推廣應(yīng)用于臨床的人工體內(nèi)受精所產(chǎn)生的法律問題進行研討，由于現(xiàn)行法禁止代孕母和無性生殖，所以將其排除在外。
人工授精是指“不同于人類傳統(tǒng)基于兩性性愛的自然生育過程，而是根據(jù)生物遺傳工程理論，采用人工方法取出精子或卵子，然后用人工方法將精子或受精卵胚胎注入婦女子宮，使其受孕的一種新生殖技術(shù)。”人工授精主要由兩類：
（1）同質(zhì)人工授精，簡稱AIH，即夫精人工受精，是指利用人工技術(shù)將丈夫的精子與妻子的卵子結(jié)合，形成受精卵之后在妻子的子宮內(nèi)著床、發(fā)育、分娩。
在同質(zhì)人工授精的情形下，精子和卵子分別來自父母雙方，與自然繁殖唯一的區(qū)別只是精卵結(jié)合的方式不同，利用人工技術(shù)取代了傳統(tǒng)的性行為，在此種條件下出生的子女，完全具備和父母之間的生物學聯(lián)系，其遺傳學父母即為法律父母，因此在現(xiàn)實生活中，夫精人工授精技術(shù)所引起法律問題較少，AIH所生子女的法律地位較為明確.可以沿用傳統(tǒng)的親子認定規(guī)則，即該情況下出生的子女具備同婚生子女相同的法律地位。當然，隨著人工授精技術(shù)的不斷發(fā)展和成熟，精子冷凍技術(shù)的出現(xiàn)，應(yīng)用AIH所生子女的身份確定還需要進一步探討。
（2）異質(zhì)人工授精，簡稱AID，即供精人人工授精，是指通過人工技術(shù)將丈夫以外的第三人提供的精子與妻子的卵子結(jié)合形成受精卵并在妻子的子宮內(nèi)發(fā)育的輔助生殖技術(shù)。
在這種情況下出生的子女有兩個父親存在，一個是遺傳學上的父親即提供精子的一方；一個是其社會學父親即生母的丈夫。由此產(chǎn)生兩個父親的沖突。AID是使用丈夫以外的男性的精子使女性懷孕，這種生育方式切斷了婚姻與生兒育女的紐帶，使以血緣為基礎(chǔ)和紐帶的傳統(tǒng)親子關(guān)系受到根本性的沖擊，產(chǎn)生的最基本的法律后果就是如何確認人工授精所生子女的法律地位，是屬于養(yǎng)子女、繼子女還是婚生子女？確定子女的法律地位直接涉及監(jiān)護、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承等相關(guān)法律問題，影響家庭的穩(wěn)定、和陸，社會的穩(wěn)定、安全，成為當前婚姻家庭法學亟待解決的問題。
世界上多數(shù)國家傾向于將此種情形下的AID子女視為婚生子女。“1973年美國統(tǒng)一親子法指出，如果已婚婦女使用第三人精子通過人工授精懷孕，且經(jīng)過其丈夫同意，由有資格的醫(yī)生實施手術(shù)，該子女即視為丈夫的婚生子女。捐精者在法律上不視為該子女的自然父親。1988年英國家庭法改革條例指出，如果妻子因捐精人工授精而產(chǎn)下嬰兒，丈夫應(yīng)被視為孩子的父親，除非丈夫不同意妻子接受人工授精?！贝朔N情形也完全符合我國1991年最高法院的復函規(guī)定。
2.人工授精子女認定為婚生子女的條件
根據(jù)上述復函，人工授精子女，無論是AIH子女，還是AID子女，要視為夫妻雙方的婚生子女，且適用婚畑法關(guān)于父母之間權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，應(yīng)當同時具備兩個前提條件：
（1）該子女必須是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間進行人工授精所生。
由此必須明確一個間題，即是指該子女系在夫妻關(guān)系存續(xù)期間進行人工授精即可，還是指該子女是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間進行人工授精，并且在夫妻關(guān)系存續(xù)期間出生？根據(jù)上述最高法院復函，人工授精子女視為婚生子女。對于何為婚生子女，我國法律沒有明確界定。
對婚生子女的界定，理論上存在不同的學說，主要有受胎說、出生說和混合說三類。受胎說主張以婚姻關(guān)系存續(xù)期間母親懷孕并分娩的事實來認定所生子女為婚生子女。法國民法典規(guī)定，婚姻期間受孕的子、女，夫為其父。出生說主張在婚姻關(guān)系存續(xù)期間出生的子女，分娩該子女的母親的丈夫為其子女的生父。英美法系國家大多數(shù)采用此種學說?；旌险f主張在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所受孕和出生的子女推定為婚生子女，目前世界上許多國家均采用此種學說。我國對婚生子女雖然沒有明確的法律界定，但當前的理論研究和司法實踐反映出，我國對婚生子女推定制度采用的是混合說，將婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎或出生的子女均推定為婚生子女加以保護。
因此，根據(jù)對婚生子女的理解，只要該子女是夫妻關(guān)系存續(xù)期間進行人工授精的，則不論人工授精之后，雙方夫妻關(guān)系是否因為離婚或者一方死亡而終止，該子女均應(yīng)視為婚生子女。
（2）必須經(jīng)過夫妻雙方一致同意進行人工授精。即“采用人工授精方式生育子女必須是夫妻雙方協(xié)商一致的行為，如果夫妻一方未經(jīng)對方同意，擅自進行人工授精而生育子女，則不能直接適用該條規(guī)定，認定為婚生子女。” 由此可以推論，妻子如果在未經(jīng)丈夫同意的情況下實施了AID，則此種情形下，該子女與生母的丈夫沒有任何生物學上的聯(lián)系，所以丈夫?qū)Υ丝梢赃m用婚生否定的制度。
結(jié)合該起指導性案例爭議焦點一，郭某陽是否為郭某順和李某的婚生子女？經(jīng)法院審理査明，郭某順因無生育能力，簽字同意醫(yī)院為其妻子即原告李某施行人工授精手術(shù)，該行為表明郭某順具有通過人工授精方法獲得其與李某共同子女的意思表示。只要在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方同意通過人工授精生育子女，所生子女無論是與夫妻雙方還是與其中一方?jīng)]有血緣關(guān)系，均應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女。民法通則第五十七條規(guī)定：“民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或者解除?！币虼?，郭某順對簽字同意施行人工受精手術(shù)一事表示反悔，但此時其妻李某已經(jīng)受孕，郭某順要反悔此事，依照法律規(guī)定需要征得其妻李某的同意。在未取得其妻李某的同意下，郭某順不得以其單方意志擅自變更或解除。因此，郭某順在遺囑中否認其與李某所懷胎兒的親子關(guān)系，屬無效民事行為，應(yīng)當認定郭某陽是郭某順和李某的婚生子女。
（二）人工授精子女的繼承權(quán)
1.遺產(chǎn)分割應(yīng)當保留胎兒的繼承份額。
首先關(guān)于胎兒享有的民事權(quán)利。我國法律關(guān)于自然人的民事權(quán)利能力采用的是出生說：
民法通則第九條規(guī)定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務(wù)?！庇嘘P(guān)胎兒享有的民事權(quán)利，散見在相關(guān)法律規(guī)定中。
繼承法第二十八條規(guī)定： “遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理?！崩^承法對胎兒在繼承中的利益給予了特殊的保護，不僅父母死亡前出生的子女有繼承權(quán)，在父親死亡前已經(jīng)受孕且在父親死亡后活著出生的子女也有繼承權(quán)。
最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行繼承法若干問題的意見》第45條規(guī)定：應(yīng)當為胎兒保留的遺產(chǎn)份額沒有保留的，應(yīng)從繼承人所繼承的遺產(chǎn)中扣回。為胎兒保留的遺產(chǎn)份額，如胎兒出生后死亡的，由其繼承人繼承；如胎兒出生時就是死體的，由被繼承人的繼承人繼承。
勞動和社會保障部頻布的《因公死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》第二條第二款規(guī)定：“本規(guī)定所稱子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女，其中，婚生子女、非婚生子女包括遺腹子女”，按照這一規(guī)定，遺腹子女可以申請供養(yǎng)親屬撫恤金。
上述法律規(guī)定，體現(xiàn)了我國法律保護胎兒權(quán)利的立法精神。依照上述法律制度，在司法實踐中，要對胎兒的預留權(quán)進行保護，應(yīng)注意以下兩個方面：
（1）在遺產(chǎn)分割時，無論是適用法定繼承情形下，還是適用遺囑繼承情形下，繼承人均應(yīng)當為胎兒保留繼承份額。且在多胞胎的情形下，如果僅保留了一份繼承份額，則應(yīng)從繼承人繼承的遺產(chǎn)中扣出其他胎兒的繼承份額。
（2）胎兒出生時為活體的，為胎兒保留的繼承份額由其法定代理人代為保管；胎兒出生后死亡的，為胎兒保留的繼承份額則為胎兒的遺產(chǎn)，由其法定繼承人依照法定繼承有關(guān)法律規(guī)定予以繼承；胎兒出生時是死體的，為胎兒保留的繼承份額仍然屬于被繼承人的遺產(chǎn)，應(yīng)當由被繼承人的繼承人予以分割。
該起案件中，郭某陽是郭某順和李某的婚生子女，在其父郭某順死亡前已經(jīng)受孕，且在其父死亡后活著出生，是其父郭某順的合法繼承人。
2.被繼承人留有遺囑的情形下胎兒的繼承權(quán)問題。
繼承法第五條規(guī)定：“繼承開始后，按照法定繼承辦理；有遺囑的，按照遺囑繼承或者遺贈辦理。有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。”根據(jù)“遺囑在先原則”，繼承開始后，按照法定繼承辦理，有遺囑的，按照遺囑繼承。在該起案件中，郭某順留有遺囑，應(yīng)當按照遺囑繼承辦理，自被繼承人郭某順死亡后，繼承開始。
（1）被繼承人在遺囑中處分夫妻共有財產(chǎn)的效力問題。依據(jù)繼承法第二十六條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的共同所有的財產(chǎn)，除有約定的以外，如果分割遺產(chǎn)，應(yīng)當先將共同所有的財產(chǎn)的一半分出為配偶所有，其余的為被繼承人的遺產(chǎn)?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行繼承法若干問題的意見》第38條規(guī)定：“遺囑人以遺囑處分了屬于國家、集體或他人所有的財產(chǎn)，遺囑的這部分，應(yīng)認定為無效?！钡怯浽诒焕^承人郭某順名下的306室房屋，已查明是郭某順與原告李某夫妻關(guān)系存續(xù)期間取得的夫妻共同財產(chǎn)。郭某順死后，該房屋的一半應(yīng)歸李某所有，另一半才能作為郭某順的遺產(chǎn)。郭某順在遺囑中，將306室全部房產(chǎn)處分歸其父母，青海老人李某的房產(chǎn)權(quán)，遺囑的這部分應(yīng)屬無效。
（2）遺囑中未保留胎兒繼承份額的問題。依據(jù)繼承法第十九條規(guī)定：“遺囑應(yīng)當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額?！惫稠樤诹⑦z囑時，明知妻子李某經(jīng)過其同意，通過人工授精手術(shù)受孕，卻在立遺囑時以通過人工授精（不是本人精子）為由，表示堅決不要孩子，將自己遺留的房產(chǎn)全部交給父母繼承。郭某順死亡后，郭某陽出生，郭某陽是郭某順的婚生子、合法的繼承人，且出生后缺乏勞動能力又沒有生活來源，而郭某順未在遺囑中為其保留必要的遺產(chǎn)份額，侵害了胎兒的預留份，不符合繼承法及相關(guān)司法解釋規(guī)定，該部分遺囑內(nèi)容無效。
綜上，在扣除應(yīng)當歸李某所有的財產(chǎn)和應(yīng)當為胎兒保留的繼承份額之后，郭某順遺產(chǎn)的剩余部分才可以按遺囑確定的分配原則處理。在該起案件中，被繼承人死亡時的個人遺產(chǎn)有涉案房產(chǎn)的1/2，其中1/3即全部的1/6應(yīng)歸原告郭某陽繼承，余下的2/3即全部房產(chǎn)的1/3，由兩被告共同繼承?？紤]繼承人的實際需要及所占份額，該房應(yīng)歸原告李某所有，李某按該房產(chǎn)評估價值193000元，折價補償郭某陽32166.7元，補償被告郭某和32166.7元，補償被告童某某32166.7元。
3.被繼承人遺囑中未涉及的遺產(chǎn)部分的處理。
依據(jù)遺囑繼承與法定繼承的處理規(guī)則，繼承開始后，按照法定繼承辦理；有遺囑的，按照遺囑繼承或者遺贈辦理；有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。在該起案件中，關(guān)于被繼承人遺囑未涉及的遺產(chǎn)部分，應(yīng)當依照法定繼承規(guī)則辦理。故本案中的夫妻共同存款在分出原告的一半后，另一半由享有繼承權(quán)的兩原告及兩被告繼承。對被告童某某主張的欠款，認定為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)以夫妻共同財產(chǎn)清償。
綜上，郭某順、李某夫妻共同存款為18705.4元，與夫妻共同債務(wù)欠被繼承人父母的8500元相抵，屬于被繼承人的遺產(chǎn)存款為5102.7元，由享有繼承權(quán)的兩原告郭某某、童某某（被繼承人父、母）及兩被告（被繼承人妻子、人工授精所生子）按法定繼承分配，故每一位繼承人各繼承1/4，為1275.7元。上述存款因在原告李某處，故由李某給付其他三位繼承人應(yīng)得的繼承款，并向被告童某某償還欠款8500元，一并執(zhí)行具有給付內(nèi)容的款項。
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