中國證券監(jiān)督管理委員會(“證監(jiān)會”)于2016年7月14日發(fā)布的《證券期貨經營機構私募資產管理業(yè)務運作管理暫行規(guī)定》(“《暫行規(guī)定》”)是私募證券投資基金行業(yè)的一份重要監(jiān)管文件。日前，證監(jiān)會通過發(fā)布《相關問題解答》(“《解答》”)對實施《暫行規(guī)定》涉及的若干問題進行了澄清。
正如我們在7月18日君合ClientAlert中分析，監(jiān)管層對監(jiān)管政策的解讀和執(zhí)行將更為強調“實質重于形式”和“穿透”的監(jiān)管原則，以預防監(jiān)管套利。我們認為，此次通過《解答》的形式，監(jiān)管層進一步向市場傳遞了明確的監(jiān)管政策信號，值得重點關注。以下我們試圖對《解答》的重點內容作一簡要分析。
《暫行規(guī)定》強調了對私募資管業(yè)務運作的六方面監(jiān)管重點：(i)宣傳推介和銷售; (ii)結構化資產管理計劃(“資管計劃”);(iii)違法證券期貨業(yè)務活動;(iv)委托第三方機構提供投資建議; (v)“資金池”業(yè)務;(vi)對基金經理實施過度激勵。而《解答》從適用范圍、禁止行為、宣傳和推介、結構化資產管理計劃、第三方投資建議以及存量產品的整改方面進一步明確了監(jiān)管要求。
適用范圍
《解答》澄清了《暫行規(guī)定》的適用范圍，明確私募股權投資基金或創(chuàng)業(yè)投資基金不適用《暫行規(guī)定》。證券公司或基金管理公司開展投資于境外二級市場的QDII業(yè)務應適用《暫行規(guī)定》，但有關QDII法規(guī)對證券公司或基金管理公司為其QDII產品聘請境外投資顧問有特殊規(guī)定的，應適用該等特殊規(guī)定。同時，《解答》明確《暫行規(guī)定》針對的是私募證券基金產品，也即，無論作為產品發(fā)行人的私募基金管理人牌照范圍如何，主要看其是否構成私募證券投資基金產品，如構成，則應參照執(zhí)行《暫行規(guī)定》。
禁止行為
《暫行規(guī)定》禁止“同一資產管理人為單一融資項目設立多個資產管理計劃”?！督獯稹窂耐顿Y運作、交易目的和標的性質方面分析該等禁止行為的構成，舉例說明“單個融資項目”如分期成立多個產品，投向單筆委托貸款、單個未上市公司股權、單個信托計劃或私募資管產品等情形，并澄清管理人復制同一投資策略發(fā)行多個資管計劃并持有相同證券投資組合的不屬于上述禁止的范圍。
《解答》還要求現(xiàn)金管理類產品的風險收益和投資運作與其產品名稱一致，與產品開放頻率相匹配，且主要投資于具有高流動性的貨幣市場工具，實際上封堵了現(xiàn)金管理類產品投資非標準化債權資產的通道。
宣傳和推介
我們注意到，監(jiān)管層要求資管計劃的宣傳推介參照適用基金業(yè)協(xié)會頒布的《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十條的規(guī)定。這體現(xiàn)出資管計劃和私募基金在監(jiān)管政策口徑方面的融合。此外，對于某些與收益率或業(yè)績有關的不適當宣傳，《解答》指出監(jiān)管部門在執(zhí)法時將采取“實質重于形式”原則進行認定。
結構化資產管理計劃
《解答》以舉例的方式闡釋了“利益共享，風險共擔”的原則，即結構化資產管理計劃整體產生收益或出現(xiàn)投資虧損時，所有投資者均應當享受收益或承擔虧損，不得出現(xiàn)某一級份額投資者僅享受收益不承擔風險的情況，也即，如產品整體凈值≥1，劣后級投資者不得虧損；如產品整體凈值＜1，優(yōu)先級投資者不得盈利或保本。
為了防止變相規(guī)避監(jiān)管，在管理人對投資端的穿透核查義務之外，《解答》在資金端禁止管理人通過故意安排其他結構化資管產品作為委托資金投資到資管計劃以試圖規(guī)避杠桿倍數(shù)上限的限制?！督獯稹愤€進一步細化了結構化資產管理計劃不同類型的認定，以此確定應適用的杠桿倍數(shù)上限。
第三方投資建議
有意思的是，這是證監(jiān)會的官方公開文件第一次區(qū)分“為普通客戶提供投資顧問服務”和“為資管計劃的組合管理提供操作性建議”兩種不同的業(yè)務活動。前者需要獲得證監(jiān)會頒發(fā)的有關證券投資咨詢牌照，而后者根據(jù)《解答》的規(guī)定實際上屬于資產管理業(yè)務的延伸。根據(jù)《解答》，證券期貨經營機構或證券投資咨詢機構并不必然有資格為資管計劃的組合管理提供操作性建議。只有依法可開展資產管理業(yè)務的證券期貨經營機構和具備良好過往業(yè)績等條件的私募基金管理機構，方可為受托資產的組合管理提供投資建議。
《解答》進一步明確，關于私募證券投資基金管理人應當“具備3年以上連續(xù)可追溯證券、期貨投資管理業(yè)績的投資管理人員不少于3人”方有資格提供投資建議的要求，其中，“投資管理人員”是指在受國務院金融管理部門監(jiān)管的持牌金融機構或者在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金公司任職、具備證券、期貨自營賬戶或受托產品管理工作經歷的人員；“3年以上連續(xù)業(yè)績”原則上應當是未有中斷的連續(xù)投資管理業(yè)績，如有中斷重新計算；“可追溯業(yè)績”不限于公開披露業(yè)績；未有公開披露業(yè)績的，管理人應當要求第三方機構提供相關人員的投資業(yè)績證明文件，且證明文件符合“可驗證可核查”的要求。
《解答》還澄清了關于“選聘第三方機構”的監(jiān)管要求，強調兩個方面：一是選聘的第三方機構的管理經驗、專業(yè)能力需要和產品的實際情況相匹配；二是不得存在“名實不符”的情形。對于后一種行為，管理人及相關第三方機構均須承擔合規(guī)責任。
存量產品的整改
盡管《暫行規(guī)定》有“新老劃斷”的過渡安排，即在《暫行規(guī)定》之前發(fā)行的存續(xù)產品可以豁免某些要求并繼續(xù)存續(xù)，但《解答》強調豁免不是無期限的，監(jiān)管層督促管理人在兼顧原有投資者利益、風險可控的前提下及時采取措施清理或整改不符合《暫行規(guī)定》要求的存量產品。
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