導(dǎo)讀
反訴，是指在正在進行的訴訟中，本訴的被告以本訴的原告為被告提起的訴訟。民事反訴制度是訴訟構(gòu)造中一種獨特而復(fù)雜的訴訟方式，有其深刻的理論基礎(chǔ)和價值功能。隨著 2015 年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國《民事訴訟法》〉的解釋》(以下簡稱《民訴法解釋》)頒布，對反訴制度的構(gòu)成要件進行了詳細規(guī)定，立法上的疏漏得到一定程度的彌補。在司法實踐中，反訴制度的運行也是在摸索中前進，適用率低、法官隨意性大、缺乏救濟手段等問題層出不窮。本文旨在通過歸納有關(guān)反訴的制度規(guī)定及相關(guān)理論介紹，并結(jié)合最高人民法院的裁判案例，梳理出在司法實踐中人民法院關(guān)于處理反訴的裁判規(guī)則。
一、反訴制度規(guī)定及理論介紹
1. 本訴與反訴的牽連關(guān)系
本訴、反訴之間存在牽連關(guān)系，并不能當(dāng)然得出“本、反訴基于同一法律關(guān)系”的片面結(jié)論。
本訴與反訴可能基于同一法律關(guān)系。如：甲乙打架，均受到對方的傷害，故本反訴均基于侵權(quán)法律關(guān)系。
本訴與反訴也可能基于不同的法律關(guān)系。如：張三起訴李四支付租金，但李四稱租賃的房屋落下瓦片砸傷自己，主張賠償。本訴是基于房屋租賃的合同關(guān)系，而反訴是基于侵權(quán)責(zé)任關(guān)系。
2. 反訴提起的時間
反訴應(yīng)當(dāng)在本訴訴訟過程中提出。
《民訴解釋》第二百三十二條規(guī)定：“在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理?！?/p>
3. 反訴的地位
反訴屬于特別授權(quán)事項。
《民訴解釋》第八十九條規(guī)定：“當(dāng)事人向人民法院提交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前送交人民法院。授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提出反訴或者提起上訴。”
4. 反訴的管轄
《民訴解釋》第二百三十三條規(guī)定：“反訴的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)限于本訴的當(dāng)事人的范圍?！?/p>
“反訴與本訴的訴訟請求基于相同法律關(guān)系、訴訟請求之間具有因果關(guān)系，或者反訴與本訴的訴訟請求基于相同事實的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。”
“反訴應(yīng)由其他人民法院專屬管轄，或者與本訴的訴訟標的及訴訟請求所依據(jù)的事實、理由無關(guān)聯(lián)的，裁定不予受理，告知另行起訴?！?/p>
5. 反訴與反駁的區(qū)別
反訴是一個獨立的訴，而反駁不是獨立的訴，只是一種防御主張。
Tip：判斷方法，假設(shè)如果沒有本訴存在，看被告對原告的主張能否單獨向法院提起一個訴訟。
6.“獨立的訴”
反訴雖然以本訴為前提而得名，但是獨立于本訴存在，不因本訴的撤銷而撤銷。
《民訴解釋》第二百三十九條 ：“人民法院準許本訴原告撤訴的，應(yīng)當(dāng)對反訴繼續(xù)審理;被告申請撤回反訴的，人民法院應(yīng)予準許?！?/p>
7. 二審發(fā)回重審又提反訴的處理
《民訴解釋》第二百五十一條規(guī)定:“二審裁定撤銷一審判決發(fā)回重審的案件，當(dāng)事人申請變更、增加訴訟請求或者提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求的，依照《民事訴訟法》第一百四十條規(guī)定處理?！?/p>
《民事訴訟法》第一百四十條規(guī)定：“原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理?！?/p>
8. 再審發(fā)回重審又提反訴的處理
《民事解釋》第二百五十二條規(guī)定：“再審裁定撤銷原判決、裁定發(fā)回重審的案件，當(dāng)事人申請變更、增加訴訟請求或者提出反訴，符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)準許：
(一)原審未合法傳喚缺席判決，影響當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的;
(二)追加新的訴訟當(dāng)事人的;
(三)訴訟標的物滅失或者發(fā)生變化致使原訴訟請求無法實現(xiàn)的;
(四)當(dāng)事人申請變更、增加的訴訟請求或者提出的反訴，無法通過另訴解決的?！?/p>
9. 小額訴訟程序提出反訴導(dǎo)致超標的額的處理
《民訴解釋》第二百八十條 規(guī)定：“因當(dāng)事人申請增加或者變更訴訟請求、提出反訴、追加當(dāng)事人等，致使案件不符合小額訴訟案件條件的，應(yīng)當(dāng)適用簡易程序的其他規(guī)定審理?！?/p>
“前款規(guī)定案件，應(yīng)當(dāng)適用普通程序?qū)徖淼模枚ㄞD(zhuǎn)為普通程序。”
10. 二審提出反訴的處理
《民訴解釋》第三百二十八條規(guī)定：“在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調(diào)解;調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。”
11. 反訴在“原告不到庭”情形下的處理
《民事訴訟法》第一百四十三條規(guī)定，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理;被告反訴的，可以缺席判決。
12. 本訴與反訴合并后如何審理
在司法實踐中的一個技術(shù)性難題。由于二者系獨立的訴，因此應(yīng)當(dāng)分別作出處理。通常遇到三種情形：
(1)本訴成立，反訴不成立;
(2)本訴不成立，反訴成立;
(3)本訴與反訴都成立。(不存在二者都不成立的情形，因“反訴”是由于“本訴”而得名的)對于駁回起訴的，使用裁定書;對于承認當(dāng)事人訴訟請求的，使用判決書——即裁定駁回本訴或者反訴，抑或?qū)Ρ驹V及反訴作出分別的判決。
13. 反訴與訴的抵銷
訴訟上的抵銷，是指在訴訟中，一方當(dāng)事人以自己的債權(quán)抵銷對方作為訴訟請求的債權(quán)的行為。訴訟上的抵銷以實體法上的抵銷權(quán)為基礎(chǔ)。我國《合同法》第九十九條條規(guī)定：“當(dāng)事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外?！钡谝话贄l條規(guī)定：“當(dāng)事人互負債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷?！?/p>
對于訴訟抵銷的性質(zhì)，在司法實踐中常按照反訴處理。實際上，訴訟上的抵銷只是被告提出的一種訴訟上的抗辯，即抵銷抗辯，是一種訴訟上的服務(wù)方法，而不是一種訴。
二、最高院處理反訴的裁判歸納
1. 實務(wù)要點：反訴提出的期限是在法庭辯論結(jié)束前，而非舉證期限屆滿前。
新疆領(lǐng)先實業(yè)(集團)有限責(zé)任公司與新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團建設(shè)工程(集團)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛申請再審民事裁定書(2015)民申字第21號
最高院認為：
法庭調(diào)查是人民法院依據(jù)法定程序，在法庭上對案件事實進行調(diào)查，對各種證據(jù)予以核實的訴訟活動，其中，對于鑒定意見的質(zhì)證是法庭調(diào)查的重要內(nèi)容。法庭辯論是在法庭調(diào)查基礎(chǔ)上，當(dāng)事人運用法庭調(diào)查已經(jīng)查實的證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定，對認定案件事實、確定訴訟請求等方面仍有爭議的問題進行辯論。本案二審法院根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國《民事訴訟法》﹥?nèi)舾蓡栴}的意見》第一百五十六條規(guī)定，在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理之規(guī)定，認定一審法院受理兵建公司反訴符合法律規(guī)定并無不當(dāng)。領(lǐng)先公司再審主張依據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，證據(jù)交換之日舉證期限屆滿，當(dāng)事人不應(yīng)提起反訴事實依據(jù)和法律依據(jù)不足，應(yīng)不予支持。
2. 實務(wù)要點：反訴應(yīng)當(dāng)用裁定形式駁回，不能僅僅在“本院認為”部分駁回。
中國建筑第八工程局有限公司與遼陽亞龍房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書(2016)最高法民終135號
最高院認為：
一審法院對亞龍公司的反訴未予受理屬于適用法律錯誤，且僅在一審判決書“本院認為”部分中對亞龍公司的反訴予以駁回，沒有以裁定形式作出處理，存在違反法定程序的情形。
3. 實務(wù)要點：二審中未對駁回反訴的裁定提出上訴，再審中提出的，法院不予審理。
海南三亞國家級珊瑚礁自然保護區(qū)管理處、周春梅等與海南三亞國家級珊瑚礁自然保護區(qū)管理處、周春梅等股東出資糾紛申請再審民事判決書(2016)最高法民再87號
最高院認為：
因珊瑚礁管理處二審上訴請求是撤銷一審判決主文第一項，駁回周春梅、中海公司的一審訴訟請求，即其未對一審法院駁回其反訴請求提起上訴，應(yīng)視為其接受一審法院對其反訴請求作出的裁判。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國《民事訴訟法》>的解釋》第四百零五條的規(guī)定，人民法院審理再審案件應(yīng)當(dāng)圍繞再審請求進行，當(dāng)事人的再審請求超出原審訴訟請求的，不予審理。故對珊瑚礁管理處關(guān)于“撤銷一審判決主文第三項，支持珊瑚礁管理處的反訴請求”的再審請求，本院不予審理。
4. 實務(wù)要點：二審中當(dāng)事人提出反訴，法院對反訴不予受理。法院可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的告知另行起訴。
再審申請人馬保才與被申請人童偉藝合伙協(xié)議糾紛申請再審民事裁定書(2016)最高法民申972號
最高院認為：
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第三百二十八條第一款規(guī)定，在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調(diào)解;調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人另行起訴。二審期間，馬保才提出了要求童偉藝支付違約金20萬元的訴訟請求屬于反訴，二審法院在調(diào)解不成的基礎(chǔ)上告知馬保才另行起訴在程序上并無不當(dāng)。
5. 實務(wù)要點：提出反訴后未依法交納訴訟費，對其反訴不予審理。
曲直、孫志財?shù)扰c曲直、孫志財?shù)热谫Y租賃合同糾紛申請再審民事裁定書(2016)最高法民申204號
最高院認為：
《訴訟費用交納辦法》第一條規(guī)定：當(dāng)事人進行民事訴訟、行政訴訟，應(yīng)當(dāng)依照本辦法交納訴訟費。第二十條規(guī)定：案件受理費由原告、有獨立請求權(quán)的第三人、上訴人預(yù)交。被告提起反訴，依照本辦法規(guī)定需要交納案件受理費的由被告預(yù)交?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用﹤訴訟費用交納辦法﹥的通知》規(guī)定，當(dāng)事人逾期不按照《辦法》第二十條規(guī)定，交納案件受理費或者申請費并且沒有提出司法救助申請，或者申請司法救助未獲批準，在人民法院指定期限內(nèi)仍未交納案件受理費或者申請費的，由人民法院依法按照當(dāng)事人自動撤訴或者撤回申請?zhí)幚?。本案原審法院根?jù)上述規(guī)定，認定曲直在提出反訴后并未依法交納訴訟費，對其反訴未予審理并無不當(dāng)。
6. 實務(wù)要點：提出反訴，卻對反訴未進行審理，繳納反訴費的，可向一審法院要求退還反訴費。
山西嘉和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、江蘇南通六建建設(shè)集團有限公司與山西(2015)民申字第542號
最高院認為：
該公司在原一審中曾提出過反訴并繳納了反訴費，雖因代理手續(xù)不符合法律規(guī)定未能參加重審一審?fù)?，但其沒有明確表示過放棄反訴。一審判決認定的事實和理由雖然涉及了原反訴提出的延誤工期責(zé)任問題，但并未列明嘉和泰公司的反訴請求，對嘉和泰公司的反訴請求既未予以審理，對該公司在原一審繳納的反訴費是否退還又未予以處理，程序存在瑕疵。鑒于本案不符合再次發(fā)回重審的要求，本院二審判決在撤銷一審關(guān)于延誤工期違約責(zé)任判項的同時，認定“嘉和泰公司若認為因合同無效南通六建給其造成損失，可另尋法律途徑解決”，明確指出了嘉和泰公司可以通過另訴的方式解決相關(guān)糾紛。原一審時，因涉及修復(fù)的工程正在進行，嘉和泰公司未提供最終修復(fù)費用的數(shù)額及相關(guān)證據(jù)，鑒定結(jié)論中也未體現(xiàn)修復(fù)費用，故原一審判決未對涉及修復(fù)部分的費用予以認定。案件發(fā)回重審后，嘉和泰公司又未參加一審?fù)?，故對因該部分修?fù)產(chǎn)生的相關(guān)費用或損失，嘉和泰公司可在另訴中一并主張。對于嘉和泰公司在原一審時繳納的反訴費用，一、二審法院均未涉及，顯屬不當(dāng)。嘉和泰公司可向一審法院要求退還。
7. 實務(wù)要點：本訴被告只能以本訴原告為被告提起反訴，不能以本訴中其他被告作為反訴被告。
深圳市宏天智節(jié)能環(huán)保技術(shù)有限公司與吉林鑫達鋼鐵有限公司、思安新(2014)民二終字第265號
最高院認為：
思安公司上訴提出，一審法院對其針對鑫達公司提起的反訴不予審理、違反法定程序。本院認為，宏天智公司提起本案訴訟，請求判令解除《三方合作協(xié)議》及其他相關(guān)《成套設(shè)備采購與供貨合同》、《技術(shù)服務(wù)合同》，并判令鑫達公司返還其投資款本金2000萬元及相應(yīng)的利息，投資收益、違約金等，思安公司對鑫達公司的上述債務(wù)承擔(dān)連帶還款責(zé)任。思安公司提起反訴，除提出解除上述協(xié)議及宏天智公司向其支付工程款及違約金等請求外，還提出解除其與鑫達公司之間簽訂的《總承包合同書》及《技術(shù)協(xié)議書》、《建筑安裝工程合同》，并判令鑫達公司向其支付工程款及違約金、賠償損失等。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，反訴是在已經(jīng)開始的民事訴訟中，被告以本訴原告為被告，為抵銷、吞并、排斥原告的訴訟請求為目的所提出的與本訴有牽連的訴訟。思安公司提起的針對本案被告鑫達公司的訴訟請求，不符合《民事訴訟法》關(guān)于反訴的規(guī)定。因此，原審法院對該部分訴訟請求不予審理，明確告知思安公司應(yīng)通過另訴解決，并未影響思安公司行使其訴訟權(quán)利。
8. 實務(wù)要點：反訴中可基于與本訴的相同事實追加本訴案外人作為反訴的共同被告。
蒙城縣光耀燃料物流有限公司糖酒分公司、姚光耀與安徽金橋農(nóng)業(yè)發(fā)展有限公司確認合同效力糾紛申請再審民事裁定書(2015)民申字第1937號
最高院認為：
本案系光耀糖酒公司先向人民法院提起確認合同效力之訴，請求確認案涉合同無效并返還其已經(jīng)支付給金橋公司的利息，金橋公司基于同一訴訟標的提起反訴，符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國《民事訴訟法》〉的解釋》第二百三十三條第二款：“反訴與本訴的訴訟請求基于相同法律關(guān)系、訴訟請求之間具有因果關(guān)系，或者反訴與本訴的訴訟請求基于相同事實的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理?！钡囊?guī)定。此后，金橋公司作為反訴原告申請追加姚光耀為反訴被告，實質(zhì)上，是將光耀糖酒公司和姚光耀作為共同債務(wù)人提起訴訟。一審法院同意金橋公司的追加被告申請，并通知姚光耀作為反訴被告參加訴訟，有利于查清案件事實并避免對于雙方當(dāng)事人產(chǎn)生訟累，并無不當(dāng)。故光耀糖酒公司及姚光耀以追加姚光耀為反訴被告嚴重違反法律程序的申請再審理由不成立。
馬志良律師辦案心得：簡單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡單化。
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