
建設工程監(jiān)理合同是指工程建設單位聘請監(jiān)理單位代其對工程項目進行管理,明確雙方權利、義務的協議。建設工程監(jiān)理合同時怎么組成的?
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一、建設工程監(jiān)理合同的組成
《建設工程委托監(jiān)理合同(示范文本)》由“建設工程委托監(jiān)理合同”(下稱“合同”)、“標準條件”和“專用條件”組成。
建設工程委托監(jiān)理合同
“合同”是一個總的協議,是綱領性文件。主要內容是當事人雙方確認的委托監(jiān)理工程的概況(工程名稱、地點、規(guī)模及總投資);合同簽訂、生效、完成時;雙方愿意履行約定的各項義務的承諾,以及合同文件的組成。監(jiān)理合同除”合同”之外還應包括:
(1)監(jiān)理投標書或中標通知書;
(2)監(jiān)理委托合同標準條件;
(3)監(jiān)理委托合同專用條件;
(4)在實施過程中雙方共同簽署的補充與修正文件。
“合同”是一份標準的格式文件,經當事人雙方在有限的空格內填寫具體規(guī)定的內容并簽字蓋章后,即發(fā)生法律效力。
標準條件
內容含蓋了合同中所用詞語定義,適用范圍和法規(guī),簽約雙方的責任、權利和義務,合同生效、變更與終止,監(jiān)理報酬,爭議解決以及其他一些情況。它是監(jiān)理合同的通用文本,適用于各類工程建設監(jiān)理委托,是所有簽約工程都應遵守的基本條件。
專用條件
由于標準條件適用于所有的工程建設監(jiān)理委托,因此其中的某些條款規(guī)定得比較籠統,需要在簽訂具體工程項目的監(jiān)理委托合同時,就地域特點、專業(yè)特點和委托監(jiān)理項目的特點,對標準條件中的某些條款進行補充、修正。如對委托監(jiān)理的工作內容而言,認為標準條件中的條款還不夠全面,允許在專用條件中增加雙方議定的條款內容。
所謂“補充”是指標準條件中的某些條款明確規(guī)定,在該條款確定的原則下,在專用條件的條款中進一步明確具體內容,使兩個條件中相同序號的條款共同組成一條內容完備的條款。如標準條件中規(guī)定“監(jiān)理合同適用的法律是國家法律、行政法規(guī),以及專用條件中議定的部門規(guī)章或工程所在地的地方法規(guī)、地方規(guī)章?!边@就要求在專用條件的相同序號條款內寫入應遵循的部門規(guī)章和地方法規(guī)的名稱,作為雙方都必須遵守的條件。
所謂“修改”是指標準條件中規(guī)定的程序方面的內容,如果雙方認為不合適,可以協議修改。如標準條件中規(guī)定“委托人對監(jiān)理人提交的支付通知書中酬金或部分酬金項目提出異議,應在收到支付通知書24小時內向監(jiān)理人發(fā)出異議的通知。”如果委托人認為這個時間太短,在與監(jiān)理人協商達成一致意見后,可在專用條件的相同序號內延長時效。
二、合同當事人的權利義務
雙方簽訂合同,其根本目的就是為實現合同的標的,明確雙方的權利和義務。在合同中的每一條款當中,都反映了這種關系。為了使合同更加清晰、明確,便于掌握,在制定中,把雙方在執(zhí)行合同中的權利義務,列在一起設立了“監(jiān)理人的義務”,“委托人的義務”,“監(jiān)理人的權利”,“委托人的權利”。在掌握中應注意,合同雙方的權利和義務都是成對出現的,在制定一方權利的同時約定了另一方的義務。
歸納起來雙方的權利義務如下:
委托人的權利
1.委托人有選定工程總承包人,以及與其訂立合同的權利。
2.委托人有對工程規(guī)模、設計標準、規(guī)劃設計、生產工藝設計和設計使用功能要求的認定權,以及對工程設計變更的審批權。
3.監(jiān)理人調換總監(jiān)理工程師需事先經委托人同意。
4.委托人有權要求監(jiān)理人提供監(jiān)理工作月報及監(jiān)理業(yè)務范圍內的專項報告。
5.當委托人發(fā)現監(jiān)理人員不按監(jiān)理合同履行監(jiān)理職責,或與承包人串通給委托人或工程造成損失的,委托人有權要求監(jiān)理人更換監(jiān)理人員,直到解除合同并要求監(jiān)理人承擔相應的賠償責任或連帶賠償責任。
委托人的義務
1.委托人在監(jiān)理人開展監(jiān)理業(yè)務之前應向監(jiān)理人支付預付款。
2.委托人應當負責工程建設的所有外部關系的協調,為監(jiān)理工作提供外部條件。如將部分或全部協調工作委托監(jiān)理人承擔,則應在專用條款中明確委托的工作和相應的報酬。
3.委托人應當在雙方約定的時間內免費向監(jiān)理人提供與工程有關的為監(jiān)理工作所需要的工程資料。
4.委托人應當在專用條款約定的時間內就監(jiān)理人書面提交并要求做出決定的一切事宜做出書面決定。
5.委托人應當授權一名熟悉工程情況、能在規(guī)定時間內做出決定的常駐代表(在專用條款中約定),負責與監(jiān)理人聯系。更換常駐代表,要提前通知監(jiān)理人。
6.委托人應當將授予監(jiān)理人的監(jiān)理權利,以及監(jiān)理人主要成員的職能分工、監(jiān)理權限及時書面通知已選定的合同承包人,并在與第三人簽訂的合同中予以明確。
7.委托人應當在不影響監(jiān)理人開展監(jiān)理工作的時間內提供如下資料:
①與本工程合作的原材料、購配件、設備等生產廠家名錄。
②提供與本工程有關的協作單位、配合單位的名錄。
8.委托人應免費向監(jiān)理人提供辦公用房、通訊設施、監(jiān)理人員工地住房及合同專用條件約定的設施。對監(jiān)理人自備的設施給予合理的經濟補償(補償金額:設施在工程使用時間占折舊年限的比例*設施原值+管理費)
9.根據情況需要,如果雙方約定,由委托人免費向監(jiān)理人提供其他人員,應在監(jiān)理合同專用條件中予以明確。
監(jiān)理人的權利
1.監(jiān)理人在委托人委托的工程范圍內,享有以下權利:
(1)選擇工程總承包人的建議權。
(2)選擇工程分包人的認可權。
(3)對工程建設有關事項包括工程規(guī)模、設計標準、規(guī)劃設計、生產工藝設計和使用功能要求,向委托人的建議權。
(4)對工程設計中的技術問題,按照安全和優(yōu)化的原則,向設計人提出建議,如果提出的建議可能會提高工程造價,或延長工期,應當事先征得委托人的同意。當發(fā)現工程設計不符合國家頒布的設計工程質量標準或設計合同約定的質量標準時,監(jiān)理人應當書面報告委托人并要求設計人更正。
(5)審批工程施工組織設計和技術方案,按照保質量、保工期和降低成本的原則,向承包人提出建議,并向委托人提出書面報告。
(6)主持工程建設有關協作單位的組織協調,重要協調事項應當事先向委托人報告。
(7)征得委托人同意,監(jiān)理人有權發(fā)布開工令、停工令、復工令,但應當事先向委托人報告。如在緊急情況下未能事先報告時,則應在24小時內向委托人做出書面報告。
(8)工程上使用的材料和施工質量的檢驗權。對于不符合設計要求和合同約定及國家質量標準的材料、構配件、設備,有權通知承包人停止使用。對于不符同規(guī)范和質量標準的工序、分部、分項工程和不安全施工作業(yè)、有權通知承包人停工整改、返工。承包人得到監(jiān)理機構復工令后才能復工。
(9)工程施工進度的檢查、監(jiān)督權,以及工程實際竣工日期提前或超過工程施工合同規(guī)定的竣工期限的簽認權。
(10)在工程施工合同約定的工程價格范圍內,工程款支付的審核和簽認權,以及工程結算的復核確認權與否決權。未經總監(jiān)理工程師簽字確認,委托人不支付工程款。
2.監(jiān)理人在委托人授權下可對任何承包人合同規(guī)定的義務提出變更。如果由此嚴重影響了工程費用或質量、或進度,則這種變更須經委托人事先批準。在緊急情況下未能事先報委托人批準時,監(jiān)理人所作的變更也應盡快通知委托人。在監(jiān)理過程中如發(fā)現工程承包人員工作不力,監(jiān)理機構可要求承包人調換有關人員。
3.在委托的工程范圍內,委托人或承包人對對方的任何意見和要求(包括索賠要求),均必須首先向監(jiān)理機構提出,由監(jiān)理機構研究處置意見,再同雙方協商確定。當委托人和承包人發(fā)生爭執(zhí)時,監(jiān)理機構應根據自己的職能,以獨立的身份判斷,公正地進行調解。當雙方的爭議由政府建設行政主管部門調解或仲裁機構仲裁時,應當提供作證的事實材料。
監(jiān)理人義務
1.監(jiān)理人按合同約定派出監(jiān)理工作需要的監(jiān)理機構及監(jiān)理人員。向委托人報送委派的總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理機構的主要成員名單、監(jiān)理規(guī)劃,完成監(jiān)理合同專用條件中約定的監(jiān)理工程范圍內的監(jiān)理業(yè)務。在履行合同義務期間,應按合同約定定期向委托人報告監(jiān)理工作。
2.監(jiān)理人在履行本合同的義務期間,應認真勤奮的工作,為委托人提供與其水平相適應的咨詢意見,公正維護各方面的合法利益。
3.監(jiān)理人使用委托人提供的設施和物品屬委托人的財產。在監(jiān)理工作完成或中止時,應將其設施和剩余的物品按合同約定的時間和方式移交委托人。
4.在合同期內和合同終止后,未征得有關方同意,不得泄漏與本工程、本合同業(yè)務有關的保密資料。
張計全律師辦案心得:缺乏契約精神是中國社會的通病,中國政府、中國人在法治進程中已初步建立了契約(合同)意識,但還處于初級階段,我們前行的道路曲折而漫長。
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