與2011年廢除死刑的13個(gè)非暴力罪名相比，這次廢除死刑的罪名中，出現(xiàn)了非致命的、發(fā)案率比較少的暴力犯罪。
“我們的刑法條文少，增加是對(duì)的。保護(hù)的范圍要廣，但刑罰不要太過(guò)殘酷。好的刑法，應(yīng)該是‘嚴(yán)（密）而不厲’。”
死刑罪名減少后，會(huì)不會(huì)導(dǎo)致治安惡化？2014年10月27日開(kāi)啟的刑法第九次修訂，給出了否定的回答。
根據(jù)這次提交全國(guó)人大常委會(huì)的草案，集資詐騙罪、組織賣淫罪、偽造貨幣罪等九個(gè)罪名將取消死刑，最高刑期改為無(wú)期徒刑。
全國(guó)人大常委會(huì)法工委主任李適時(shí)介紹，2011年《刑法修正案（八）》取消13個(gè)經(jīng)濟(jì)性非暴力犯罪的死刑以后，沒(méi)有對(duì)社會(huì)治安形勢(shì)形成負(fù)面影響，社會(huì)各方反應(yīng)正面，一些嚴(yán)重犯罪反而穩(wěn)中有降。
但這不意味著中國(guó)的刑事政策整體變松。這次修法，死刑罪名雖然有所減少，一般性犯罪的類型和罪名增加得更多。例如，一人沒(méi)有聚眾但多次擾亂國(guó)家機(jī)關(guān)工作秩序的，也可能構(gòu)成聚眾擾亂社會(huì)秩序罪；強(qiáng)制猥褻婦女罪把男性納入了保護(hù)范圍。特別是在反暴恐和網(wǎng)絡(luò)犯罪兩個(gè)領(lǐng)域，重點(diǎn)增加了若干犯罪類型。至于反腐，在取消貪污、受賄兩罪具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的同時(shí)，加大了對(duì)行賄人的懲罰力度。
“好的刑法，應(yīng)該是‘嚴(yán)（密）而不厲’?！北本┐髮W(xué)法學(xué)院副教授車浩認(rèn)為，增加犯罪類型在整體思路上沒(méi)有問(wèn)題，但應(yīng)當(dāng)更加慎重。
暴力犯罪罪名開(kāi)始廢除死刑
“這次減少的罪名，經(jīng)濟(jì)型非暴力犯罪還是占了最大比例。它們本來(lái)就是作為特定時(shí)期的特別措施加上去的，立法根基原本就不足?，F(xiàn)在減下去也是理所當(dāng)然?！敝袊?guó)刑法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)趙秉志說(shuō)。
他所說(shuō)的特定時(shí)期，主要指上世紀(jì)八十年代開(kāi)始的幾輪“嚴(yán)打”。1979年刑法頒布時(shí)，死刑罪名只有28個(gè)。后來(lái)經(jīng)過(guò)頒布單行刑法等方式不斷增加，到1997年刑法全面修訂時(shí)，已經(jīng)增加到了68個(gè)。
雖然在后來(lái)的司法實(shí)踐中，這些罪名中的相當(dāng)一部分已經(jīng)很少適用死刑。但這種大量罪名保留死刑的姿態(tài)，已經(jīng)和聯(lián)合國(guó)《公民權(quán)利與政治權(quán)利國(guó)際公約》“只能對(duì)最嚴(yán)重的犯罪判處死刑”產(chǎn)生了差異。
趙秉志告訴南方周末記者，這次的修正草案正式提交全國(guó)人大常委會(huì)審議前，曾經(jīng)有過(guò)幾個(gè)版本，其中一個(gè)版本涉及了對(duì)刑法總則中死刑適用范圍的修改，“就是考慮引入‘最嚴(yán)重罪行’的死刑標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際上已經(jīng)向聯(lián)合國(guó)的公約靠攏了。但后來(lái)有人反對(duì)，還是拿掉了，確實(shí)有些遺憾?！?/p>
讓他高興的一個(gè)跡象是，和2011年廢除死刑的13個(gè)非暴力罪名相比，這次廢除死刑的罪名中，出現(xiàn)了非致命的、發(fā)案率比較少的暴力犯罪。比如“唐慧女兒案”涉及的強(qiáng)迫賣淫罪（在相關(guān)具體案件中，很多存在使用暴力手段，有的只是精神脅迫）。
“這說(shuō)明在減少死刑罪名的第一階段，也不只是非暴力的。兩次成批減少后，我們的死刑罪名還有46個(gè)，還是全世界最多的之一，尤其相當(dāng)一部分是非暴力或者非致命的。繼續(xù)成批量、成規(guī)模地減少，還是立法上的重點(diǎn)?！壁w秉志說(shuō)。
這兩輪廢除的罪名，基本都是實(shí)踐中很少，甚至沒(méi)有適用死刑的。一些人認(rèn)為，這更多只有象征意義，對(duì)減少死刑實(shí)際影響不大。
趙秉志不這么看。他認(rèn)為立法機(jī)關(guān)減少死刑是一種積極的政策導(dǎo)向，對(duì)司法理念會(huì)產(chǎn)生影響，帶來(lái)嚴(yán)格適用的效果。而且改革本來(lái)也是先易后難。
北京大學(xué)法學(xué)院副教授車浩的觀點(diǎn)也與之類似?！氨热邕@次廢除死刑的集資詐騙罪，可能之前判死刑的案件很少，但社會(huì)影響很大。比如曾成杰案。所以還是很重要的。”
另一個(gè)積極的改變是死緩罪犯執(zhí)行死刑的條件，從考驗(yàn)期內(nèi)故意犯罪就改判死刑，加了一個(gè)“情節(jié)惡劣”的限定。
趙秉志解釋，這主要是考慮到監(jiān)獄內(nèi)的特殊環(huán)境，很多故意犯罪都是受到牢頭獄霸侮辱欺壓后產(chǎn)生的斗毆，或者防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。如果因此就要把人殺掉，實(shí)在太不合理。增加一個(gè)主觀惡性的限定條件，更合乎死緩制度的初衷。
犯罪類型增多網(wǎng)絡(luò)、暴恐是重點(diǎn)
除了減少死刑罪名，這次刑法修改的近五十條中，基本都是在增加犯罪的類型和打擊力度，罰金的適用比例大大增加。
增加的那些犯罪，不少都是對(duì)現(xiàn)行法律的查漏補(bǔ)缺，如猥褻罪的對(duì)象增加了男性；虐待罪不再僅限定在家庭成員之間，將老人、兒童和未成年人的看護(hù)人員也納入其中；偽造、變?cè)焐矸葑C罪的保護(hù)擴(kuò)大到護(hù)照、駕駛證等其它證件等。其他的新增犯罪主要集中在兩個(gè)領(lǐng)域：極端主義、暴力恐怖主義犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪。
“和美國(guó)、德國(guó)、日本等相比，我們的刑法條文少很多，增加是對(duì)的，這次就填補(bǔ)了不少漏洞。保護(hù)的范圍要廣，但刑罰不要太過(guò)殘酷。刑法作為最后一種保護(hù)手段，必須窮盡了其它手段并且無(wú)效后才能使用，也要考慮成本收益?！避嚭普f(shuō)。
在他看來(lái)，這次增加的一些網(wǎng)絡(luò)犯罪罪名就值得推敲。比如草案規(guī)定，為實(shí)施詐騙等活動(dòng)設(shè)立網(wǎng)站或利用網(wǎng)絡(luò)發(fā)布信息就構(gòu)成了犯罪；對(duì)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商，知道有人利用網(wǎng)絡(luò)犯罪還繼續(xù)提供服務(wù)，或者沒(méi)有盡到網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)的，也被視為犯罪。
車浩認(rèn)為，這在理論上會(huì)存在一些問(wèn)題。因?yàn)椤邦A(yù)備犯”通常是不處罰的，現(xiàn)在要處罰詐騙罪的預(yù)備犯，而其他更嚴(yán)重犯罪的預(yù)備犯反而不罰，這會(huì)顯失均衡。另外，一些中立的職業(yè)行為，連是否構(gòu)成“幫助犯”都還有很大爭(zhēng)議?，F(xiàn)在把網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的職業(yè)行為，一律按照正犯來(lái)立法處罰，走得有點(diǎn)急?；ヂ?lián)網(wǎng)是現(xiàn)在最具創(chuàng)造力的行業(yè)，苛以過(guò)高的責(zé)任，恐怕會(huì)抑制行業(yè)活力，有違社會(huì)整體利益。
“全國(guó)人大常委會(huì)的背景材料里面，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的調(diào)研報(bào)告主要是公安網(wǎng)絡(luò)安全部門的意見(jiàn)。他們當(dāng)然會(huì)提到辦案的各種困難，很多時(shí)候正犯很難抓到。但因?yàn)檫@個(gè)原因就主要打擊幫助犯是不合理的，立法應(yīng)該站在更高的角度，從整體上去把握。而且有的也不一定需要刑法，吊銷執(zhí)照可能就夠了?！避嚭普f(shuō)。
至于最受關(guān)注的貪污賄賂犯罪，行賄罪的范圍擴(kuò)大，即增加了為利用他人影響力而行賄犯罪。這也意味著，如果向退休的官員或者官太太、官家公子行賄的，也可能被追究刑事責(zé)任。對(duì)行賄罪的懲罰方式，增加了罰金和沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
最顯著的變化是，貪污罪和受賄罪，均取消了原來(lái)的具體數(shù)額限制，代之以數(shù)額“較大”、“巨大”和“特別巨大”三檔。
現(xiàn)行刑法明確規(guī)定貪污、受賄五千元以上即構(gòu)成犯罪，十萬(wàn)元以上就要判處十年以上有期徒刑。其嚴(yán)厲程度，和社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展進(jìn)程已經(jīng)產(chǎn)生明顯脫節(jié)，也讓公眾對(duì)于不同個(gè)案中涉案數(shù)額與刑罰的落差產(chǎn)生了疑惑。
在趙秉志看來(lái)，這體現(xiàn)了立法機(jī)關(guān)的擔(dān)當(dāng)?！捌鋵?shí)早就想改了，就是怕提高了入罪標(biāo)準(zhǔn)，會(huì)遭到社會(huì)攻擊。但如果不改，實(shí)踐中也是執(zhí)行不下去的，結(jié)果就是有法難依，執(zhí)法不公。這次就是為了解決這些問(wèn)題?！?/p>
在新增的犯罪類型中，有十余個(gè)屬于妨害社會(huì)管理秩序罪范疇。擾亂公共秩序罪（主要擴(kuò)展到信息網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域）和妨害司法罪的范圍都擴(kuò)大了。
不少新增的犯罪類型，能看到近幾年社會(huì)熱點(diǎn)問(wèn)題的影子。比如，泄露、公開(kāi)披露、報(bào)道依法不公開(kāi)審理的案件信息罪，會(huì)讓人自然聯(lián)想到李某某案中，這位被千夫所指的未成年人第一時(shí)間就被媒體指名道姓地報(bào)道。
擾亂法庭秩序罪增加了“毆打訴訟參與人”、“侮辱、誹謗、威脅司法工作人員或者訴訟參與人，不聽(tīng)法庭制止的”等情形，并附有“其他”的條款。這些新規(guī)定，被認(rèn)為主要指向律師和家屬“鬧庭”現(xiàn)象，尤其是這幾年時(shí)不時(shí)爆發(fā)的律師與法院之間的沖突。
趙秉志認(rèn)為，樹(shù)立法庭權(quán)威是有必要的，但應(yīng)對(duì)律師和家屬等旁聽(tīng)人員進(jìn)行區(qū)別對(duì)待。對(duì)于律師，很多問(wèn)題都可以通過(guò)行業(yè)內(nèi)的管理手段來(lái)解決，運(yùn)用刑法當(dāng)慎重。
有些增加的犯罪類型，是為了銜接勞教制度的廢除。
比如聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的擴(kuò)大，沒(méi)有聚眾，一人多次擾亂也可能構(gòu)成這一犯罪，就是針對(duì)“一些個(gè)人纏訪、鬧訪，屢教不改，嚴(yán)重?cái)_亂國(guó)家機(jī)關(guān)秩序的情況”，降低了這一犯罪的門檻。
此前草案征求中央有關(guān)部門和部分人大代表意見(jiàn)時(shí)，有人就提出，在勞教廢除后，增加這一規(guī)定是必要的。還有公安部官員主張刪去“多次”的限定，一次擾亂國(guó)家機(jī)關(guān)秩序造成嚴(yán)重后果也應(yīng)追究刑事責(zé)任。
趙秉志認(rèn)為，對(duì)于原來(lái)勞教處理的一些行為，是否納入刑法要經(jīng)過(guò)慎重篩選，不能作為主要渠道。但他也贊成，有必要把一部分行為規(guī)定為犯罪。
“在有些情況下，如果公安機(jī)關(guān)認(rèn)為社會(huì)危害很大，肯定也會(huì)想辦法來(lái)處理。納入刑法后，至少還有刑事訴訟法來(lái)保障。一些行為，比如網(wǎng)絡(luò)上的造謠、傳謠等是不是要犯罪化處理，現(xiàn)在還有爭(zhēng)議，要平衡社會(huì)管理和言論自由的關(guān)系。但總的來(lái)說(shuō)，如果納入犯罪了，它的否定評(píng)價(jià)就是最嚴(yán)厲的，所以實(shí)際處罰必須降下來(lái)。過(guò)去勞教如果關(guān)一年，現(xiàn)在就不能那么長(zhǎng)了，否則就等于更重了?！壁w秉志說(shuō)。
專注刑事辯護(hù)律師 還無(wú)罪者一生清白：優(yōu)秀的刑辯律師，具有挑戰(zhàn)公權(quán)力的勇氣和智慧，用抽絲剝繭之功分析每一份證據(jù)，敢于排除非法證據(jù)，為嫌疑人的生命權(quán)和自由權(quán)而戰(zhàn)，還無(wú)罪者一生清白，是刑辯律師的追求，為此，我們不能懈怠，刑辯律師永遠(yuǎn)在路上。
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著名刑辯律師，公安刑偵專業(yè)出身，兩高刑事辯護(hù)律師團(tuán)主任律師，法邦名律聯(lián)盟刑辯律師，現(xiàn)專注職務(wù)犯罪、經(jīng)濟(jì)金融犯罪、涉黑涉毒犯罪、暴力犯罪刑事辯護(hù)。為嫌疑人的生命權(quán)和自由權(quán)而戰(zhàn)，以勇氣和智慧挑戰(zhàn)公權(quán)力，排除非法證據(jù)，還無(wú)罪者一生清白。
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