造成民事案件難以執(zhí)行的原因很多，但是由于法院對財產(chǎn)訴訟保全或保全措施不當，致使生效法律文書難以執(zhí)行的情況尤其應(yīng)引起重視。因為此類案件是由法院內(nèi)部原因造成的，給申請人增加了執(zhí)行風(fēng)險，若不能順利執(zhí)結(jié)，往往容易引起當事人對法院的不滿，甚至四處上訪。事實上此類案件占上訪案件中的相當大比例。筆者根據(jù)對開封市十個基層法院的調(diào)研情況，對財產(chǎn)保全中存在的問題，提出解決辦法與大家商榷。

一、財產(chǎn)保全存在的問題

訴訟保全的意義在于保證裁決的有效執(zhí)行。一些法院雖采取了保全措施，并向申請人收取了保全費，但由于忽視保全措施的形式要件及實質(zhì)審查把關(guān)，實際上未能達到保全效果，執(zhí)行時困難重重，法院裁判的實體權(quán)利不能得到順利有效實現(xiàn)。

1、查封時沒有按照法定程序嚴格履行對查封財產(chǎn)的公示手續(xù)，致使查封物品失控，被執(zhí)行人私自轉(zhuǎn)移查封財產(chǎn)，執(zhí)行時又無其他可供執(zhí)行財產(chǎn)。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《執(zhí)行若干規(guī)定》）第41條規(guī)定，對動產(chǎn)的查封，應(yīng)當采取加貼封條的方式。不便加貼封條的，應(yīng)當張貼公告。對有產(chǎn)權(quán)證照的動產(chǎn)或不動產(chǎn)的查封，應(yīng)當向有關(guān)管理機關(guān)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，要求其不得辦理查封財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)。而保全時承辦法官未按法定形式查封動產(chǎn)及不動產(chǎn)，查封狀態(tài)不為其他人及有關(guān)管理機關(guān)所知，致使被執(zhí)行人規(guī)避法律，轉(zhuǎn)移被查封財產(chǎn)對抗執(zhí)行，第三人是否善意取得又難以證明，造成被轉(zhuǎn)移財產(chǎn)難以追回。

2、采取查封保全措施未造具清單或查封清單不詳細?！?a target="_blank" class="keywordlink">中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民訴法》）第224條規(guī)定，對被查封、扣押的財產(chǎn)，必須造具清單，由在場人簽名或蓋章，交被執(zhí)行人一份。保全時辦案法官因各種原因，對查封物品沒有登記造冊，或清單不詳，查封物品不明確，執(zhí)行中處理查封物品時分歧大，執(zhí)行法官無所適從。

3、保全措施不當，本該對保全財產(chǎn)異地扣押的，卻采取就地查封措施，致使保全財產(chǎn)被私自轉(zhuǎn)移，下落不明。尤其對一些企業(yè)及一些可能會轉(zhuǎn)移查封財產(chǎn)的個人實施保全措施時，應(yīng)根據(jù)實際情況，采取異地扣押措施。如采取查封措施后，出現(xiàn)當事人可能轉(zhuǎn)移查封財產(chǎn)的緊急情況，應(yīng)當及時變更措施，對查封財產(chǎn)進行扣押，以保證訴訟保全財產(chǎn)的安全。

如某區(qū)法院在執(zhí)行尹某訴某冶煉廠一案中，訴訟中依法查封了被執(zhí)行人的36噸鉛錠，當時該廠已經(jīng)全部停產(chǎn)，廠里比較混亂，申請人請求法院變更措施，異地扣押此批鉛錠，但未被采納，后36噸鉛錠不知去向，當事人及法院多方查找，并報公安機關(guān)偵查，一直沒找到查封的鉛錠的下落。

4、當事人弄虛作假將本不屬于自己或根本不存在的物品提供給法院，審判人員未對保全標的物及其所有權(quán)進行認真審查，執(zhí)行中對名義上已保全的標的物無法執(zhí)行。

如某區(qū)法院執(zhí)行的某銀行訴某公司一案，該公司經(jīng)理向法院提供其財產(chǎn)機器設(shè)備清單，并同意法院查封保全，且在查封清單上簽了字。執(zhí)行中要處理查封的機器設(shè)備時，第三人某廠提出異議，主張查封的財產(chǎn)是該廠租賃給被告公司的，被告只有使用權(quán)，而沒有所有權(quán)，并提供了有效的證明材料，經(jīng)法院審查確認查封財產(chǎn)確為該廠所有。

5、生效判決規(guī)定的履行期限內(nèi)，案件進入執(zhí)行程序前，保全標的物暫時失控，持有標的物的一方當事人轉(zhuǎn)移保全財產(chǎn)，當事人向法院反映情況后，審理中未及時采取措施制止，造成案件難執(zhí)行。

如某縣法院執(zhí)行的郭建偉訴某建筑公司一案，法院訴訟保全查封了被告的建筑設(shè)備一套龍門架。但在原告申請執(zhí)行之前，查封標的物龍門架被第三人拉走，不知去向。據(jù)申請執(zhí)行人介紹，其在被執(zhí)行人某建筑公司拆卸龍門架時向?qū)徟腥藛T反映情況，并要求法院及時采取措施，法院審理庭認為案件已審結(jié)，且已生效，應(yīng)由執(zhí)行庭處理。而此時正處于生效判決規(guī)定的履行期限內(nèi)，權(quán)利人無權(quán)申請法院強制執(zhí)行。

6、案件審理周期長，保全標的物價值減損，甚至完全失去應(yīng)有價值，致使案件難執(zhí)行。這類情況，在交通事故侵權(quán)賠償案件中最為突出。基層法院普遍反映，交通事故處理中，公安交通管理部門將肇事車輛交專門的停車場看管，而停車場收費相當高（一般都在每天50元以上），待調(diào)解不成，一方起訴到法院后，再經(jīng)法院一審、二審，到執(zhí)行階段，車輛的價值大大減損，扣除高昂的停車場看車費后已所剩無幾，使訴訟保全有名無實。

二、解決問題的意見和建議

1、加強審執(zhí)環(huán)節(jié)的配合、協(xié)調(diào)，審判階段要為案件執(zhí)行創(chuàng)造、奠定條件和基礎(chǔ)。在執(zhí)行中，不少申請執(zhí)行人反映，案件起訴之初，就是考慮到對方有履行能力才向法院起訴的，而經(jīng)過一審、二審，義務(wù)人為逃避執(zhí)行，轉(zhuǎn)移、處理財產(chǎn)，致使案件難以執(zhí)行，由此看出，審判階段及時采取財產(chǎn)保全措施非常必要?！睹裨V法》第92條規(guī)定，人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)當事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。法律賦予了人民法院依職權(quán)采取財產(chǎn)保全措施的權(quán)利。因此，在審判階段，法官發(fā)現(xiàn)有可能出現(xiàn)判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情形時，可以依職權(quán)采取保全措施，即使是采取當事人主義，對當事人未提出申請，應(yīng)向其闡明依據(jù)當事人主義不提供訴訟保全申請的法律后果。

在判決或調(diào)解書生效后，執(zhí)行程序開始前，義務(wù)人轉(zhuǎn)移、處分保全財產(chǎn)的，作出生效法律文書的法院應(yīng)當及時采取措施，保護保全財產(chǎn)的安全。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《民訴法適用意見》）第103條規(guī)定，對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當事人有轉(zhuǎn)移、隱匿、出賣或者毀損財產(chǎn)等行為，必須采取財產(chǎn)保全措施的，由第一審人民法院依當事人申請、依職權(quán)采取。

2、發(fā)揮查封措施的公示效力，積極采取措施防止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、處分查封財產(chǎn)。

為防止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移、處分保全的財產(chǎn)，一是在采取保全措施時要告知其私自轉(zhuǎn)移、處分法院查封保全財產(chǎn)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任；二是對公民個人、生產(chǎn)形勢不好的企業(yè)的財產(chǎn)進行保全，不宜采取扣押而采取就地查封措施的，法院可委托其他單位或個人進行保管。對此《民訴法》、《民訴法適用意見》、《執(zhí)行若干規(guī)定》雖沒有明確的規(guī)定，也沒有禁止性規(guī)定，但從保護申請人的權(quán)益出發(fā)，從法律文書的有效執(zhí)行出發(fā)，在司法實踐中作為一種探索是很有必要的。