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律師專欄
 
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關于“非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款”涉及的罪名

2015-05-04    作者:賈金勇律師
導讀:一、非法吸收公眾存款罪的概念:非法吸收公眾存款罪,是指違反國家金融管理法規(guī)非法吸收公眾存款或者非法變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為(刑法第一百七十六條)。二、非法吸收公眾存款罪的構成要件:1、本罪侵犯的客體,是...

一、非法吸收公眾存款罪的概念:

非法吸收公眾存款罪,是指違反國家金融管理法規(guī)非法吸收公眾存款或者非法變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為(刑法第一百七十六條)。

二、非法吸收公眾存款罪的構成要件:

1、本罪侵犯的客體,是國家金融管理制度和信貸秩序。

本罪的犯罪對象是公眾存款。所謂存款是指存款人將資金存入銀行或者其他金融機構,銀行或者其他金融機構向存款人支付利息的一種經濟活動。

2、本罪在客觀方面表現為行為人實施了非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款的行為(《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》第四條)。

一是非法吸收公眾存款,即未經中國人民銀行批準,向社會不特定對象吸收資金,出具憑證,承諾在一定期限內還本付息的活動。包括兩種情況:一種是沒有吸收公眾存款資質的個人或法人吸收公眾存款,另一種是具有吸收公眾存款資質的法人采用違法的方法吸收存款。

二是變相吸收公眾存款,即未經中國人民銀行批準,不以吸收公眾存款的名義,向社會不特定對象吸收資金,但承諾履行的義務與吸收公眾存款相同,即都是還本付息的活動。

“非法”一般表現為主體不合法(主體不具有吸收存款的資格)或者行為方式、內容不合法(如擅自提高利率吸收存款)。具體表現為:(1)非法提高存款利率的方式吸收存款:吸收存款人徑直在當場交付存款人或儲戶的存單上開出高于央行法定利率的利率數來。因而此種方式又可簡稱為“帳面上有反映”方式;(2)以變相提高利率的方式吸收存款:是指吸收存款人雖未在開付出去的存單上直接提高存款利率,但卻通過存款之際先行扣付、或允諾事后一次性地給付或許以其他物質、經濟利益好處的方式來招攬存款,此種方式,又可簡稱為“帳面上無反映”方式;(3)依法無資格從事吸收公眾存款業(yè)務的單位非法吸收公眾存款:本罪是行為犯,行為人只要實施了非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為,即便構成本罪既遂。

“公眾”是指不特定對象,包括不特定的個人與不特定的單位。至于非法吸收某一單位內部成員的存款的行為能否成立本罪,則應通過考察單位成員的數量、吸收方法等因素,判斷是否面對不特定對象吸收存款。

3、主體要件

本罪的主體為一般主體,既可以是已滿16周歲,具有辨認控制能力的自然人,也可以是單位。這里的單位,既可以是可以經營吸收公眾存款業(yè)務的商業(yè)銀行等銀行金融機構,也可以是不能經營吸收公眾存款業(yè)務的證券公司等非銀行金融機構,還可以是其他非金融機構。

4、主觀要件

本罪主觀方面只能是故意,明知自己不具有吸收存款的資格或者吸收存款的方式、內容不合法,明知非法吸收或者變相吸收公眾存款的行為會發(fā)生擾亂金融秩序的結果,并且希望或者放任這種結果發(fā)生。行為人主觀上必須不具有不法所有不特定對象資金的意圖。

三、非法吸收公眾存款罪的界定和他罪區(qū)別:

1、非法吸收公眾存款罪與非法經營罪的區(qū)別:

非法吸收公眾存款罪和非法經營罪之間存在一定的競合關系,主要體現在未經批準,非法從事銀行業(yè)務的,構成非法經營罪。因《刑法》第176條對非法吸收公眾存款的行為以特別條款的形式作了規(guī)定,所以非法吸收公眾存款罪和非法經營罪是特別法和普通法的競合關系,非法吸收公眾存款的行為在一般情況下應當適用特別法,即以非法吸收公眾存款罪處罰。但是,如果行為雖然構成非法吸收公眾存款罪,但該罪只能對犯罪行為進行部分評價,不能涵括犯罪行為的整體,則要適用非法經營罪。

2、非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪的區(qū)別:

兩者的區(qū)別主要表現在犯罪的主觀故意不同,集資詐騙罪是行為人采用虛構事實、隱瞞真相的方法意圖永久非法占有社會不特定公眾的資金,具有非法占有的主觀故意;而非法吸收公眾存款罪行為人只是臨時占用投資人的資金,行為人承諾而且也意圖還本付息。

四、非法吸收公眾存款罪的處罰和量刑:

1、《中華人民共和國刑法》第一百七十六條非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規(guī)定處罰。

2、《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》(2010-5-7)和《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2010〕18號)

非法吸收公眾存款罪的立案標準:對于非法吸收或者變相吸收公眾存款的行為是否立案偵查,取決于有沒有涉嫌以下四種情形中的一種:

一是從非法吸收或者變相吸收公眾存款的數額上來看,個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,數額在20萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,數額在100萬元以上的。

二是從非法吸收或者變相吸收公眾存款的戶數上來看,個人非法吸收或者變相吸收公眾存款30戶以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上的。

三是從造成的經濟損失上來看,個人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經濟損失數額在10萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的。

四是造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。

“數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)”的情形:(一)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,數額在100萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,數額在500萬元以上的;(二)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100人以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上的;(三)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經濟損失數額在250萬元以上的;(四)造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴重后果的。

注意:1、非法吸收或者變相吸收公眾存款的數額,以行為人所吸收的資金全額計算。案發(fā)前后已歸還的數額,可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

2、非法吸收或者變相吸收公眾存款,主要用于正常的生產經營活動,能夠及時清退所吸收資金,可以免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微的,不作為犯罪處理。

五、非法吸收公眾存款罪的量刑標準及規(guī)則:

(一)三年以下有期徒刑、拘役、單處罰金量刑:

1、個人吸收存款額不滿20萬元或變相吸收存款不滿30戶,但給存款人造成10萬元損失的,基準刑為拘役三個月;損失每增加3.5萬元或每增加2戶,刑期增加一個月;宣判前全部退還存款人存款的,適用罰金刑;

2、個人吸收存款造成存款人損失20萬元,或吸收公眾存款30戶,基準刑為有期徒刑六個月;損失每增加3萬元或增加2戶,刑期增加一個月。

(二)三年以上十年以下有期徒刑量刑:

個人吸收存款100萬元的,基準刑為有期徒刑三年;每增加8萬元,刑期增加一個月。

(三)單位犯罪責任人員量刑:

1、單位吸收存款額不滿100萬元或吸收公眾存款不足150戶,但給存款人造成50萬元損失的,直接負責的主管人員和其他直接責任人員基準刑為拘役三個月;損失每增加7萬元或每增加3戶,刑期增加一個月;適用拘役刑不足以體現刑罰價值的,以有期徒刑六個月為起點;宣判前退還全部存款的,適用罰金刑;

2、單位吸收存款造成存款人損失100萬元或吸收公眾存款150戶,直接負責的主管人員和其他直接責任人員基準刑為有期徒刑六個月;每增加4萬元或每增加3戶,刑期增加一個月;

3、單位吸收存款500萬元,直接負責的主管人員和其他直接責任人員基準刑為有期徒刑三年;每增加30萬元,刑期增加一個月。

(四)有下列情形之一的,不適用緩刑:

1、吸收存款用于非法活動的;2、在本市影響較大,社會反應強烈的;3、吸收存款額四分之三以上未退還的;4、曾因非法吸收公眾存款被判刑或行政處罰的。

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