怎樣確定喪失合同履行能力?

包括三個要素：

(一)后履行方喪失或可能喪失能力。

根據(jù)我國合同法的規(guī)定，后履行方喪失或可能喪失履行能力的原因有：

1、財產(chǎn)顯形減少。包括經(jīng)營狀況惡化、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù);

2、喪失商業(yè)信譽;

3、提供勞務(wù)或完成工作的合同中，債務(wù)人喪失勞動能力;

4、給付特定物的債務(wù)中，該特定物喪失;

5、其他情形。

(二)后履行方喪失或可能喪失履行能力發(fā)生于合同成立之后。

在大陸法系各國，后履行方財產(chǎn)顯形減少應發(fā)生于何時，有兩種不同的立法例，一是訂立后財產(chǎn)顯形減少，如德國、瑞士等民法采用;二是訂立時財產(chǎn)已減少，如奧地利民法第165條規(guī)定。第一種立法例較為妥當。因為若訂立時后履行方財產(chǎn)已減少，先履行方已知或因過失而不知，主觀上有過錯，應當承受不利，沒有必要保護，非因過失而不知，可以重大誤解或受欺詐為由主張救濟。我國合同法沒有規(guī)定后履行方喪失或可能喪失履行能力應發(fā)生于何時，筆者認為，在解釋時采用第一立法例較為妥當。

(三)先履行方對事實負有舉證責任，要有證據(jù)證明事實的存在。

先履行方主張不安抗辯權(quán)，必須有對方喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的確切證據(jù)，而不能憑自己的主觀猜測。否則，將會因擅自中止合同履行而承擔違約責任，從而使自己處于極為不利的地位。

不安抗辯制度的構(gòu)成要符合嚴格的條件，要防止當事人濫用。我國合同法規(guī)定了先履行義務(wù)一方當事人應負擔兩項附隨義務(wù)，即通知義務(wù)和舉證義務(wù)。沒有充分的證據(jù)證明對方不能履行合同而中止自己的履行的，應當承擔違約責任，因此，行使不安抗辯權(quán)的一方有主張不成立而承擔違約責任的危險。

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